审视与重构中外双边投资协定中的国民待遇制度论文

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1、审视与重构中外双边投资协定中的国民待遇制度论文.freelentReport2004TheShiftToentProgram，Laayr，TheImpactofBilateralInvestmentTreatiesonForeignDirectInvestment，JournalofparativeEconomies，SanDiego：Dec.2004Vol.32，Iss.4，P788.＊中山大学法学院硕士，现任广州中医药大学经管学院助教，研究方向国际经济法。1根据商务部条法司公布的双边投资协定资料并结合笔者搜到的其他资料

2、进行统计得出数据。1朱延福：《试论外资国民待遇的参照对象与法律安排》，《东岳论丛》2000年第6期。2《解决投资争端国际中心评论——外国投资法杂志》，1992年英文版，总第7卷第2号，第436页。3在1999年年底以前，中国与92个国家签订了双边投资协定，其中只有8个明确列有国民待遇条款，分别是日本、捷克斯洛伐克、西班牙、冰岛、摩洛哥、南斯拉夫、沙特阿拉伯。但进入21世纪后，中国签订的双边投资协定几乎都承诺不低于现状的国民待遇。1王玉梅：《中国的外国直接投资法律制度研究》，法律出版社，2003年版，第160页。但是，关于国

3、民待遇与最惠国待遇的关系问题，有的学者认为这两种待遇不能自动相互享有，只有当条约中有将国民待遇和最惠国待遇结合使用时，即签订包括这两种待遇制度的条款，以便两种待遇中无论哪种待遇更优惠，本国投资者均可享有较优惠的待遇的时候，两者才可以相互享有。参见张庆霖：《外商投资国民待遇若干问题之辨析》，载于《法学评论》1998年第1期（总第87期），第94－99页。我国有不少双边投资协定有将国民待遇和最惠国待遇结合使用，择其优者而用之，例如中日协定、中圭（亚拉）协定等等。2朱延福：《试论外资国民待遇的参照对象与法律安排》，《东岳论丛》2

4、000年第6期。1王玉梅：《中国的外国直接投资法律制度研究》，法律出版社，2003年版，第163－164页。也有学者认为“超国民待遇”和“次国民待遇”的提法很不恰当，在国民待遇制度中根本就不存在超国民待遇与次国民待遇的问题，详细论述参见张庆霖：《外商投资国民待遇若干问题之辨析》，载于《法学评论》1998年第1期（总第87期），第94－99页。2王玉梅：《中国的外国直接投资法律制度研究》，法律出版社，2003年版，第163－164页。3中国台湾易建明：《大陆与东协签署投资保障协定、自由贸易协定之研究：以直接投资条款内容与现状

5、为题》，资料.au.edu.tw/ox_view/edu/fe/gife/2004/PDF/D3/D3－3.pdf.1王玉梅：《中国的外国直接投资法律制度研究》，法律出版社2003年版，第161页。关于此问题的详细论述，参见徐崇利《试论我国对外资实行国民待遇标准的问题》；单文华《外资国民待遇基本理论问题研究》，载于陈安主编的《国际经济法论丛》第1卷，法律出版社1998年版，第181－183页，第247－248页。笔者对这个问题有不同看法。笔者认为，即使签订条约偶有失误，对外资的国民待遇未加任何限制，也不能得出外资就享有与内

6、资完全一致的、绝对相同的待遇。因为，根据国际法的一般原理，条约的解释应首先从文本本意出发，除此之外，还要受国际惯例的约束。既然国际法一贯的实践表明，没有任何一格国家对外国投资者的国民待遇是完全不受任何限制的，那么外国投资者就无权根据该协议而要求无限制的国民待遇。1分别参见中瑞（典）双边投资协定第1条第2款、中法双边投资协定第1条第3款（2）、中芬双边投资协定第1条第2款。1卢炯星主编：《中国外商投资法问题研究》，法律出版社，2001年版，第51页。2朱未易：论入世对我国国民待遇的影响，《江海学刊》2004年第1期。1马永梅

7、：《论外资准入阶段国民待遇与中国实践》，《改革研究》2005年第9期，第12－14页。