金融机构违反投资者适当性义务的民事责任研究

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1、金融机构违反投资者适当性义务的民事责任研究-->引言一、问题的提出2015年9月19日，大批群众集聚上海著名景点静安寺附近，他们身穿标有“泛亚有色欺诈践踏法律”“请命政府为民做主”等字眼的服装，喊着“惩泛亚有色讨回430亿血汗钱!”等口号沿街游行，引起了社会各界的广泛注意。实际上，这并非孤立的群体性事件，从2015年7月起，泛亚有色金属交易所的投资者们先后在昆明、深圳、上海、北京等地举行了多场集会，要求政府出面，惩治泛亚，追讨22万投资者超过430亿元的投资款。据媒体报道，昆明泛亚有色金属交易所(下称“泛亚”)经云南省政府批准成立于2011年，其自称为世界最大

2、的稀有金属交易所。1泛亚交易所成立后大力宣传理财产品“日金宝”，声称该理财产品的投资款可随时存取，宣称资金随进随出、年化收益高达13.5%，以此吸引了将近22万人购买该产品，2但是，从2015年4月份便出现投资者无法取出投资款的情形，同时，泛亚不断限制交易调整交易规则，更为荒唐的是3个月后，投资者在泛亚开的户居然被冻结，3从而引发了上述的群体性事件。导致泛亚群体性事件的原因是极为复杂的。其中很重要的一点，就是代销“日金宝”的银行等金融机构存在不当宣传和不当销售等行为。笔者了解到，中国银行等大型商业银行曾经帮助泛亚推广、销售理财产品，许多投资者正是基于对银行的信

3、任而参与投资。然而，银行等金融机构在推介、销售的过程中，其工作人员没有充分地向投资者警示投资风险，夸大宣传“日金宝”的收益，没有适当履行投资者适当性义务,将不适当的理财产品推介给了不恰当的投资者。而当泛亚危机爆发后，由于在法规层面缺乏民事求偿的依据，投资者很难通过诉讼等方式索偿，无奈之下只能走上街头，企图向政府施压来保障自己的权益。因此，笔者认为，我国投资者适当性规则的不完善是引发泛亚群体性事件的重要原因，而缺乏与之相匹配的民事责任承担规则则加剧了泛亚事件事态的严重性。其实，类似的事件已经不止一次地发生过了，2005年的金新信托挤兑事件，2008年的南航权证事

4、件等都曾引发投资者大规模的声讨，而这些事件都共同凸显了违反投资者适当性义务民事责任承担制度缺失的问题。............二、研究价值及意义本文在理论和实践方面都有贡献。理论方面，本文从民法学角度出发，以民法工具进行金融领域的研究，对之前少有人涉足的投资者适当性理论基础和适用范围展开讨论，并形成笔者对我国投资者适当性理论基础和适用范围的见解；本文力图在现有的民法框架内，分析金融机构违反投资者适当性义务所承担的民事责任的性质，将民法和金融法相结合；本文着力于投资者保护，是对近来新兴的金融消费者保护领域的探索和丰富。实践方面，本文用实证分析和案例分析的方法，研

5、究了与投资者适当性相关的中外经典案例，在司法实践中发现并总结投资者适当性在实践中的运用情况以及司法实践中存在的问题，并提出了自己的完善建议。总而言之，本文着眼于当下方兴未艾的金融创新，立足于金融消费者保护，运用民法原理分析投资者适当性制度，是“新”与“旧”的结合，让民法的旧甁装上金融创新的新酒。.........第一章投资者适当性义务概述第一节投资者适当性义务的概念界定投资者适当性制度衍生自美国,并迅速由美国向欧洲发展,从欧洲向亚洲发展,从成熟的资本市场向新兴的资本市场移植。1820世纪30年代，投资者适当性义务（或称“适合性义务”、“适当性义务”）被作为规制

6、经纪自营商行为的道德义务由美国证券交易商协会(NationalAssociationofSecuritiesDealers，以下简称“NASD”）提出。刚开始，即使经纪自营商违反这一道德义务也只需受到NASD的自律处罚，而无需承担法律责任。然而，随着实践发展的需要，美国通过经典案例Clarkv.JohnLaminaInvestors案的判例将投资者适当性义务由自律道德义务转化为法定义务。该案判决裁定证券公司不适当地向特定投资者推介，其行为构成对《证券交易法》（1934）反anti-cheat规则之Rule10b-5，19因而应当承担法律上的赔偿责任。关于投资者

7、适当性义务的定义，各国法律规定、国际组织发布文件、学者观点以及实务专家的观点中给出的定义各有不同。当前以国际清算银行（BankforInternationalSettlements，下称“BIS”）于2008年颁布的CustomerSuitabilityintheRetailSaleofFinancialProductsandServices中界定的定义最为权威：适当性就是指“金融中介机构所提供的金融产品或服务与客户的财务状况、投资目标、风险承受水平、财务需求、知识和经验之间的契合程度”。另外，美国Loss教授和Seligaman教授在他们合作撰写的《证券监管

8、的基础》一文中指出，投资者适当性是指“