“公共利益”的解释困境及其突围论文

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1、“公共利益”的解释困境及其突围论文内容提要：公共利益作为对财产征收和征用的理由，对个人财产权具有否定性功能，但对公共利益的解释面临诸多困难。公共利益的实体解释理论无法界定“不特定多数”这个概念，对“利益”的内涵也无法形成共识。公共利益的程序解释理论将公共利益的解释问题转化为“谁来决定公共利益”的问题，实质上将公共利益的解释问题虚化了。可能的突围方案是对公共利益的反向解释，即通过逐步清理公共利益的边界，将公共利益的“假冒形态”逐出公共利益的范围，这样就可以避免公共利益判断中走过多的弯路。公共利益的“假冒形态”包括政府自身的利益、商业利益、特定利益集团的利益。关键词：公共利益

2、；个人权利；政府利益；商业利益；集团利益我国宪法第10条第3款（2004年第20条修正案修正）国家为了公共利益的需要.freelaturity（成熟、完备）。在希腊语中，pubes的含义是身体和情感或智力上的成熟，尤其指人们超越自我关心或自我利益而关注和理解他人的利益；二是希腊词koinon，这个词又源自kom-ois，大致可英译为careinistrationReviear.1984．16茅于轼．中国人的道德前景M．暨南大学出版社，1997．17陈富良．政府规制：公共利益论与部门利益论的观点与评价J．江西财经大学学报，2001，（1）．18NanAron,Liberty

3、andJusticeforAll,WestviewPress,1989．①一个典型的例子是：法学院教师增加工资，每个教师都增加了工资，没有一个人做出权利上的牺牲，因而增加工资是共同利益。法学院要建资料室，需要某一个教师腾出自己的办公室，建资料室对整个法学院都有利，但其中的一名教师做出牺牲，因而该行为依据的是法学院的公共利益。②这种呼声不仅来源于民众，也来源于学界。③这就是著名的阿罗不可能定理。上世纪60年代，美国学者阿罗（KenhJosephArrow）在关于社会选择问题的研究中提出了著名的阿罗不可能定理。这一定理的基本结论是：无数个人偏好不可能集结形成共同的偏好，因而凝

4、结着共同偏好的公共利益也不可能存在。④法国《人权宣言》第17条规定：“财产是神圣不可侵犯的权利，除非当合法认定的公共需要所显然必要时，且在公平而预先补偿的条件下，任何人的财产不得受到剥夺。”美国宪法第5修正案：“非经正当法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由或财产；非有公正补偿，私有财产不得征为公用。”日本宪法第29条规定：“财产权不得侵犯。财产权的内容，应符合公共福祉，以法律规定之。私有财产在正当补偿下得收为公用。”⑤一个典型的例子是：政府是否需要征用一家公司的商场建公共绿地？反对方和同意方都可以用公共利益进行正当性论证：同意方认为，建公共绿地可以净化空气，使生活质量提高

5、，因而符合公共利益；反对方认为，将公司的商场征用后，公司可能效益下降，工人失业，从而危及社会秩序，因而不征用公司商场才符合公共利益。⑥多数人决定的东西也有可能是谬误，我们通常所谓“真理往往掌握在少数人手里”讲的就是这个道理。⑦由于提出这种观点的学者没有给出更加具体的解释，因此，我只能作出两种可能的解释。⑧政府利益是否应该存在？在行政学界基本上存在两种理解，一种认为应该存在，一种认为不应该存在。认为应该存在的学者显然是从实然意义上理解的：现实中到处存在着政府利益；认为不应该存在的学者显然是从应然意义上理解的：政府为公共利益而设，不应该有自身的利益。这两种说法其实并无根本的冲

6、突，只是分析的角度略有区别。还有的学者使用政府利益这一概念，但在使用的过程中，将政府利益等同于公共利益，这实际上是不承认政府利益存在。⑨公共利益的功能之一就是解决个人利益之间的冲突，由此需要建立一个超越于个人利益之上的机构，这个机构就是政府。从这个意义上讲，公共利益是政府存在的合法性基石。⑩当然，这两种利益在我国的某些地方有时是相通的。行政征收的钱上交财政后，财政部门再按照一定比例返回给该上缴的部门。从表面上看，行政部门征收的财产增加的是国库利益，但最终实际上在增加本部门利益。11最典型的事例是2003年发生在江苏的“铁本事件”和2004年发生在湖南的“嘉禾事件”。“铁本

7、事件”的梗概是：江苏铁本钢铁有限公司占用长江边6000多亩地，导致4000多名农民被迫搬迁，而农民所获得的青苗补偿费和耕地补偿费每亩不过2万多元，还要分十多年才付清。企业给政府的土地出让金最后是11．28万元／亩，当地镇干部称其中部分钱要向国家上交各类规费。这些征地协议书都是由镇、村政府与各村委会签订的，没有被征地农民的签字。“嘉禾事件”的梗概是：在湖南嘉禾县珠泉商贸城未进行规划项目定点的情况下，县里为开发商发放了《建设用地规划许可证》；先办理《建设用地批准书》，再补办土地使用权挂牌出让手续；在开发商未缴纳土地出让金的情况下，