试论英美欺诈性移转信托及对我国的借鉴论文

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1、试论英美欺诈性移转信托及对我国的借鉴论文.freelanv．Pope（1870）5ChApp538一案中，大法官HatherleyLC精辟地论述道：“如果某人欠有债务，将正好可以偿还债务的基金抽取一部分另作安排，结果导致一些债权人的债权无从获得清偿，法官有义务指示陪审团来推断委托人是否有阻止或拖延债权人债权实现的意图，而且此种情形属于法律调整范围。”3法院对欺诈性移转的判断需要考量各种各样的因素。4在美国，根据《破产法典》第548条之规定，欺诈性移转发生在债务人破产前一年之内，并涉及妨碍、拖延或欺诈债权

2、人的意图，无论当时债务人有无清偿能力，该欺诈性移转均可以被撤销。如果此种移转作出时没有合理的对价或债务人无清偿能力或因该移转行为而丧失清偿能力，那么，这种移转也可以被撤销。而且美国《统一欺诈性移转法》规定，欺诈性移转必须要有“实际的阻止、拖延或欺诈债务人之债权人的意图”。5该法还列举了许多“欺诈征象”以确定是否有这样的“实际的阻止、拖延或欺诈债务人之债权人的意图”。6（二）欺诈性移转信托之客观要件：债务人之欺诈性移转或低价交易作为信托委托人的债务人之欺诈性移转信托主要包括秘密地实施处分行为而设立的信托，

3、以及将其全部资产置于信托之下而设立的信托，即使债务人仍保留了对信托财产一定期限的占有权或信托文件赋予了其对信托财产享有一定的优先权也复如此。7为了切实保障债权人的利益，英国《1986年破产法》第339条和第341条规定，对于以低价交易的信托可因委托人后来破产而被撤销。即如果委托人设立信托的行为，构成破产法规定的低价交易，并且委托人设立信托后，在法律规定的时间内申请破产的，委托人的债权人可以申请法院撤销该信托。根据英国《1986年破产法》第339条的规定，“低价交易”不仅是指通常意义上的低价买卖，还包括：

4、将财产赠予他人；通过一项所谓的交易将财产移转给他人，同时未收受任何对价；与他人达成一项交易，并且相互支付了对价，但委托人获得的对价，按照货币价值来说，明显低于他所支付的对价。“低价交易”的概念既是确定是否有阻止债权人意图之基础也是破产规定所适用的基础。它既包括以信托方式所实施的赠与，也包括直接的赠与。英国《1986年破产法》第423条之本质是设立欺诈债权人之低价交易之要件，具体包括：向他人赠送礼物或者规定以不收取对价为条件与其他人进行交易；与其他人进行交易作为婚姻的对价；与其他人进行交易为换取货币价值或

5、者所取得的货币价值明显低于他所提供的作为对价的货物之货币价值。根据此条之规定，如果能够充分证明财产所有权人存在有其他目的，例如为家庭、朋友或商业合伙之利益，那么，此条就不能适用。8即使低价交易采取信托的形式，这种交易之目的也不存在任何特权。9如果交易中存在着不只一种目的，那么，是否要确定其中占主导地位的目的呢？对此，有“主导地位目的说”（dominantpurpose）和“实际目的说”（substantialpurpose）。10尽管英国学者们对此存在分歧，但是在InlandRevenuersv．Has

6、hmi（2002）audsleyandBurn，TrustsandTrustees，Butterited1984，p．272．8RoyscottSpaLeasingLtdv．Lover（1994）NPC146andBarclaysBankplcv．Eustice（1995）1iller（1998）Conv362at373．10GrahamMoffat，GerryBeanandJohnDebridgeUniversityPress2005，p．284．11InlandRevenuersv．Hashmi（2

7、002）an．）．14Tbiev．Young（1894），26O．R．194（C．A．）．16Petryshynv．Kochan，（1940）2oonv．Franklin（1990）Independent，22June．20InreBridge，90B．R．839，845（Bankr．E．D．Mich．1988），onreh’g，106B．R．474（Bankr．E．D．Mich．1989）．21InreKranich，53B．R．821，823（Bankr．M．D．Fla．1985）．22Matter

8、ofLifescienceChurchofRiverPark，34B．R．529，534（Bankr．N．D．Ind．1983）．23InreMissionaryBaptistFoundationofAmerica，24B．R．973，977（Bankr．ilman，AnnoratedGuidetotheInsolvencyLegislation，ThomsonSp，FraudulentConveyances，Beardbooks1872，