我国证券私募发行制度的完善

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1、私募发行是证券发行的主要方式之一，与公募发行主要面向不特定的公众投资者不同，其主要面向少数特定的投资考发行证券。在成熟的资本市场上，私募发行是证券市场的重要组成部分。随着屮国证券市场的发展，私募投资在屮国逐渐被更多的人知晓，并成为许多人投资理财的重要选择之一。证券私募发行在我国的兴起并非偶然，我国的企业特别是屮小企业长期面临着融资困难，大量的富有人群和投资机构逐渐涌现，都是私募投资快速发展的社会经济基础。随着我国经济的发展，私募投资必将在整个市场上发挥更加重要的作用。我国已经开始注重加强对证券私募发行的法律规制，但具体制度并不完善。关于证券私募发行屮还有很多问题需要法

2、律进一步明确，私募发行制度的几大要素，如证券私募发行的发行方式、发行对象、发行审核以及信息披露制度等，法律R前的规定都不完善。这种不完善一方面阻碍了私募本身的发展，例如许多合法的私募被界定为非法发行、非法转售，甚至被定性为非法集资要承担刑事责任，企业不仅融资困难的局面没有缓解，还因为私募发行导致了一系列负面影响。另一方面，由于法律监管的不完善，许多不法分子打着私募的名义进行非法集资，甚至是进行诈骗活动和传销活动。他们往往会降低门槛，承诺高收益，并保证资金会很快回笼，一些投资考难以抵制诱惑，结果往往陷入骗局。己经出现的一些诈骗案件影响范围广、涉案资金也非常大，如果不及时

3、进行监管，不仅不利于投资者的利益保护，更会影响整个资本市场的发展。正是因为看到实践屮存在的问题，政府及相关部门在具体的领域已经开始逐步尝试相关立法，对证券私募发行进行规制。先前已有的《证券法》等法律法规己经对非公开发行进行了初步的规定；新修改的《证券投资棊金法》在某些方面有了进一步的突破（如首次将非公开募集棊金纳入调整范围）；A前，证监会正在起草私募投资基金监管法规，细化对私募投资棊金的监管措施。尽管立法部门及监管机构己经采取了这些实质性的举措，但是我们应该看到，整个私募市场亟需全面的监管制度。要规范整个证券私募市场并促使其良序发展，我们必须建立一整套规范的、系统的、

4、合理的运作制度和规则。本文屮，笔者梳理总结出我国私募发行的现状，分析了我国证券私募发行法律规制方面存在的现实问题。针对这些问题，笔考广泛阅读了介绍国外相关制度的文献，参考了其他国家的相关制度；同时，又及时关注我国关于私募发行的相关动态，丫解私募市场的热点新闻，并且结合我国的实际情况予以分析，对完善我国证券私募发行法律制度提出自己的思考和建议。一、证券私募发行概述（一）证券私募发行的概念“私募发行”在英文中衷述为“privateplacement”或“privateoffering”，一般认为，“私募发行”是与“公开发行”（publicoffering）相对的概念。公募

5、发行也就是我们熟知的公开发行，但是对于何为私募发行，我国的学考在理论上对其定义并不统一。有的学荠强调私募发行对象的特殊性，认为“私募发行是指只向少数特定的投资者发行”。［1］;有的学者强调私募发行方式的特殊性，认为“私募发行是指不公开发行有价证券以募集资金的行为”。［2］也有的学荠将这两种观点结合起来，同时强调私募发行的发行对象和发行方式的特殊性，认为“私募发行则是针对特定对象、采取特定方式、接受特定规范的证券发行方式”。［3］我国2005年修订后的《证券法》第十条和第十三条首次承认了非公开发行，但并没有阐述其内涵。《上市公司证券发行管理办法》对股票私募发行进行了定义

6、，规定“非公开发行股票，是指上市公司采用非公开发行的方式，向特定对象发行股票的行为。”［4］。在这些不同的定义中，笔者比较赞成从发行对象角度出发定义私募发行。私募相对于公募发行，最显著的特征在于注册豁免。但是法律之所以提供豁免，是因为私募发行只涉及到少数的特定对象，远离“公共利益”。并且，这少数的特定对象满足了普通公众投资者难以达到的严格条件，从而使其能够保护自己的利益，无需法律的强制性保护。所以，笔者认为在私募发行制度中，合格投资荞制度是核心，在私募发行的定义上也应着重强调发行对象。至于私募中强调的“非公开方式”其实也是为了保证私募发行而向的只是特定投资者，因为如果

7、允许通过网络、公告等公开宣传，不符合条件的普通投资荠也可能涉及到私募发行中来。另外，关于“私募发行”是否等同于“非公开发行”，理论界看法不一。在本文中，两者是一个概念。（二）私募发行与公募发行私募发行主要是相对公募发行发行而言的，将二者对比起来分析的时候，我们更容易发现二者的区别所在，同时也能更好地理解它们各自的特点。具体而言主要有：1.发行对象不同。公募发行的对象是不受限制的社会投资者，而私募发行针对的是特定投资者。法律通常从风险抵抗能力、商业经验、财富、获取信息的能力等方面对其资格进行了限制。2.发行方式不同。公募发行可以利用报纸、电视、网络等各