我国证券私募发行制度的完善

《我国证券私募发行制度的完善》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、私募发行是证券发行的主要方式之一，与公募发行主要面向不特定的公众投资者不同，其主要面向少数特定的投资考发行证券。在成熟的资本市场上，私募发行是证券市场的重要组成部分。随着屮国证券市场的发展，私募投资在屮国逐渐被更多的人知晓，并成为许多人投资理财的重要选择之一。证券私募发行在我国的兴起并非偶然，我国的企业特别是屮小企业长期面临着融资困难，大量的富有人群和投资机构逐渐涌现，都是私募投资快速发展的社会经济基础。随着我国经济的发展，私募投资必将在整个市场上发挥更加重要的作用。我国已经开始注重加强对证券私募发行的

2、法律规制，但具体制度并不完善。关于证券私募发行屮还有很多问题需要法律进一步明确，私募发行制度的几大要素，如证券私募发行的发行方式、发行对象、发行审核以及信息披露制度等，法律R前的规定都不完善。这种不完善一方面阻碍了私募本身的发展，例如许多合法的私募被界定为非法发行、非法转售，甚至被定性为非法集资要承担刑事责任，企业不仅融资困难的局面没有缓解，还因为私募发行导致了一系列负面影响。另一方面，由于法律监管的不完善，许多不法分子打着私募的名义进行非法集资，甚至是进行诈骗活动和传销活动。他们往往会降低门槛，承诺高

3、收益，并保证资金会很快回笼，一些投资考难以抵制诱惑，结果往往陷入骗局。己经出现的一些诈骗案件影响范围广、涉案资金也非常大，如果不及时进行监管，不仅不利于投资者的利益保护，更会影响整个资本市场的发展。正是因为看到实践屮存在的问题，政府及相关部门在具体的领域已经开始逐步尝试相关立法，对证券私募发行进行规制。先前已有的《证券法》等法律法规己经对非公开发行进行了初步的规定；新修改的《证券投资棊金法》在某些方面有了进一步的突破（如首次将非公开募集棊金纳入调整范围）；A前，证监会正在起草私募投资基金监管法规，细化对

4、私募投资棊金的监管措施。尽管立法部门及监管机构己经采取了这些实质性的举措，但是我们应该看到，整个私募市场亟需全面的监管制度。要规范整个证券私募市场并促使其良序发展，我们必须建立一整套规范的、系统的、合理的运作制度和规则。本文屮，笔者梳理总结出我国私募发行的现状，分析了我国证券私募发行法律规制方面存在的现实问题。针对这些问题，笔考广泛阅读了介绍国外相关制度的文献，参考了其他国家的相关制度；同时，又及时关注我国关于私募发行的相关动态，丫解私募市场的热点新闻，并且结合我国的实际情况予以分析，对完善我国证券私募

5、发行法律制度提出自己的思考和建议。一、证券私募发行概述（一）证券私募发行的概念“私募发行”在英文中表述为“privateplacement”或“privateoffering”，一般认为，“私募发行”是与“公开发行”（publicoffering）相对的概念。公募发行也就是我们熟知的公开发行，但是对于何为私募发行，我国的学考在理论上对其定义并不统一。有的学者强调私募发行对象的特殊性.，认为“私募发行是指只向少数特定的投资者发行”。1或者认为“私募发行是非公开发行，是指证券的发行范围仅限于发行人内部，不面

6、向社会公众发行的行为”王松奇等著：《金融学》，中国金融出版社，2005年版，第122页。强力著：《金融法》，法律出版社，2004年版，第435页。;有的学者强调私募发行方式的特殊性，认为“私募发行是指不公开发行有价证券以募集资金的行为”。参见王文宇：《新金融法》，中国政法大学出版社，2003年版，第444页。也有的学者将这两种观点结合起来，同时强调私募发行的发行对象和发行方式的特殊性，认为“私募发行则是针对特定对象、采取特定方式、接受特定规范的证券发行方式”。王林消：《证券法理论与司法适用》，法律出版社

7、，2008年版，第118页。我国法律并没有对私募发行进行抽象定义。2005年修订后的《证券法》第十条和第十三条首次承认了非公开发行，但并没有阐述其I々涵。《上市公司证券发行管理办法》对股票私募发行进行了定义，第三十六条规定：“本办法规定的非公开发行股票，是指上市公司采用非公开发行的方式，向特定对象发行股票的行为。”从该规定可以看出，法律同时强调Y私募发行的发行方式（即非公开发行的方式）与特定发行对象。笔者也比较赞成同时强调发行方式与发行对象的定义方法，认为单独从发行对象或发行方式角度定义私募发行过于片面

8、。私募发行的核心价值在于法律赋予的豁免，正是这些豁免构成其与公募发行的本质区别。张旭娟：《屮国证券私募发行法律制度研究》，屮国政法大学博士学位论文。发行对象范围以及非公开发行方式的双重限制，决定Y私募远离“公共利益”，才能够免于核准或者注册。另外，关于“私募发行”是否等同于“非公开发行”，理论界看法不一。在本文屮，两荞是一个概念。（二）私募发行与公募发行作为资本市场上两种不同的融资渠道，私募发行和公募发行发行方式的区别也比较明显。具体而言，