试论农村土地流转法律规制的宪法学深思

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2、基层建设，健全土地流转市场。　　关键词：土地流转；法律规制；合宪性　　1672-3104(2011)05-0089-06　　改革开放以来，随着农村城市化进程的发展，农村土地的流转理由就一直存在。2002年发布的《中央关于做好农户承包地使用权流转工作的通知》推进了农村农用地的流转，2008年的《中央关于推进农村改革发展若干重大理由的决定》对农村土地流转理由作农村土地流转法律规制的宪法学深思,希望对您的论文写作有帮助.了进一步推进。从这两个文件中，可以得知中央对农用地的流转持支持态度。另一方面，农村土地流转也

3、存在一些乱象。比如，地方政府采用各种手段把农用地转变为工业用地，严重危及18亿亩耕地的底线。地方政府利用新农村建设的幌子，强迫农民集中居住在楼房之中，铲平其多年生活的家园进行土地置换和流转的“被上楼”运动等等。因此，虽然某种程度、某些用途的土地流转不可避开，但对农村土地的流转予以规制也是势在必行。　　在做进一步的探讨之前，首先要认清农村土地对农民的作用以及农村土地流转改革的方向。在我国农村地区，土地财产权是农村公民私有财产权的一种。这种财产权有着其特殊之处，不同于一般的财产权。它与集体经济组织的成员权联系

4、在一起，并形成了与其他制度特别是村庄制度相互间的复杂关系。围绕土地财产权所形成的这些制度，是农民存活权的重要保障。　　目前农村集体土地从其用途上说，主要有三种形式，即农用地、宅基地、建设用地；从所有权归属上看，农村土地的所有者的类型沿袭了1975年宪法的规定，即所有，队为基础，分为村集体所有、村民小组集体所有和乡镇集体所有；从使用权归属来看，宅基地和农用地一般为村民拥有，农村建设用地的使用权一般为建筑物的所有者所有。农民的土地使用权同集体经济组织的成员权联系在一起。某一公民是某一农村集体的成员，他(她)就

5、可以取得农用地的承包经营权和宅基地使用权，同时这种使用权的取得又以家庭为单位，以户籍所属为依托。对于农民的土地财产权的物权性质，学界有着不同的看法。有人认为是新型总有，有人认为是新型共同共有。笔者认为，由于农村集体组织的成员变动不居，其某些权利也可以有限转让，更像一个永续存在的股份公司。[1]实际上，有些农村集体经济组织也进行了股份制改造，使其名副其实。。这种股份公司具有较强的人合性质，它以农民的身份为基础。这种身份可以放弃，可以通过某些方式取得，却不可以转让。正是农村集体经济组织这种股份公司的色彩，在为

6、其土地财产权设定了限制的同时，也为农民的存活权提供了保障。　　存活权是人的最基本的权利，如果人无法存活，其他公民权利便是不切实际的奢求。对于农民来说，可以耕种土地和拥有住宅，是其最基本的存活要求。我国现行的耕地承包权的平均制、农村宅基地的无偿使用制以及村庄制度。提供的对农民的基本帮助，构成了保障农民存活权的制度体系。尽管随着经济社会的发展，财政能力的提高，国家通过转移支付等形式为保护农村居民的权利提供了更多的支持，但国家在保障农村居民的存活权方面最重要的贡献，是担当了制度供给者的角色，土地制度、村庄制度、

7、乡镇制度等就是国家提供的最为重要的制度。任何农村土地制度的改革(包括所有权理由、土地流转理由)，都应以能够加强保障农民的存活权和其他公民权利为归依。农村土地流转法律规制的任何转变，也应该首先考虑不能危及农民的存活权。我们反思农村土地流转法律规制理由，也要以此为前提。　　一、集体土地财产权的法律限制　　及其理由　　(一)法律对集体土地财产权的限制　　我国现行《土地管理法》《农村土地承包法》《物权法》《担保法》等法律对农村土地财产权作出了如下的限制。　　第一，农村集体经济组织的土地所有权不完整。它们不能主动处

8、分其土地的所有权，只有被动地等待有可能出现的国家征用，使其所有的土地转化为国家所有。根据我国《土地管理法》《物权法》的规定，农村和城市郊区的土地，除由法律规定属于国家所有的以外，都属于农民集体所有；宅基地和自留地、自留山，属于农民集体所有。农村集体经济组织对土地所有权的行使方式，主要有承包给个人和其他组织经营以及对四荒土地(荒山、荒沟、荒丘、荒滩)拍卖经营。《土地管理法》第14条规定，农民集体所有的土地由本集体经济组织的成员承