法和权利是可以计量的

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1、法和权利是可以计量的内容提要：本文使用经济学的工具对法和权利在运动过程中的流失现象作了初步的描述。本文向读者传递这样的信息，如果从经济学的角度，对当今国内法学流行的观念进行分析研究，会有非常不同的直觉或感觉。　　主题词：博弈　成本　法和权利的计量　法的流失　法官的效用函数与生产能力　看不见的手　社会分工　委托与代理　制度　　一、法和权利是可以计量的（一）经济博弈论引进法律的分析是一种方法的创新　　　　郑志斌同志的《公司重整法律制度的博弈分析》一文，是一篇分析在公司破产重整过程中，债权人和债务人如何达成交易的文章。该文章的新颖之处在于

2、，它把博弈论引进了法律的研究中。这种研究范式，在国内还是不多的，运用这种工具进行法律分析，必将取得可喜的成绩。　　　　博弈论源于数学，属运筹学的一个分支。二战时，美国军队用博弈论用来研究提高对德国潜艇进行作战的效率。以后，博弈论被经济学家用来分析经济现象，使其成为经济学的一个分支。近年来诺贝尔经济学奖授予三位博弈论专家。近一、二十年，经济学界大都承认，经济博弈论成了主流经济学的一部分。　　　　以后，博弈论又被诺贝尔经济学奖获得者布坎南等著名经济学家用来分析政治现象，布坎南由此建立了其独具特色的立宪经济学。人们将其《同意的计算──立宪

3、民主的逻辑基础》一书视为现代公共选择理论的第一杰作。公共选择理论是把经济学的分析方法运用于政治领域的分析而形成的。布坎南指出，“公共选择是政治上的观点，它从经济学家的工具和方法大量运用于集体或非市场决策而产生。”布坎南在接受诺贝尔经济学奖的演讲中进一步指出，市场与政治之间的重要差异并不在于人们追求的价值或利益的不同，而在于人们追求他们的不同利益时所处的条件。政治是个人之间的一种复杂的交换结构，通过这个结构，人们希望集体地获得个人自己私下确定的目标，而这些目标是不能通过简单的市场交换来有效获得的。在市场上，个人以苹果交换橘子；在政治上

4、，个人以商定份额的成本贡献交换共同想要的物品──从地方消防队的服务到法庭的服务。　　我国著名经济学家张维迎说，严格地讲，“博弈论并不是经济学的一个分支。它是一种方法，应用范围不仅包括经济学、政治学、军事、外交、国际关系、公共选择，还有犯罪学，都涉及到博弈论。”将经济博弈论引进法律的分析，是一种方法论的创新。传统的法学研究领域，极少使用博弈论作为工具。近一、二十年内，国内外不断有人将博弈论引进法学的研究中，深化了对法学问题的研究。美国著名法学家，芝加哥大学法学院院长道格拉斯G.拜尔与芝加哥大学经济学与策略教授罗伯特H.格特纳和芝加哥大

5、学法学院保罗与西奥．莱夫曼教授兰德尔C.皮克合着的《法律的博弈分析》中文译本于2004年3月由法律出版社出版。　　　该书首次运用博弈理论和信息经济学的理论工具来帮助我们对“法律是如何起作用”的理解。该书围绕博弈理论主要的解概念来展开介绍，向人们揭示大家熟知的囚徒困境、性别战、啤酒蛋糊以及鲁宾斯坦讨价还价等博弈模型可以用来阐明许多种类的法律问题，突出起作用的基本机制，并展示博弈概念及相关法律问题自然的递进过程。　　　　　社会是人与人之间的社会，人们在进行一项法律行为时，实际上总是在根据当时所处的条件和对手的行为进行选择，即当事人之间存

6、在着策略的对抗、竞争，或者说面对一种局面时的对策选择，这就是博弈。人与人之间或团体与团体之间的博弈具有如下特征：（1）有一定的规则：规定参加的对手之间可以做什么，不可以做什么，什么时候结束博弈，犯规将受到什么样的处罚。（2）都有一个结果：要么一方赢另一方输，要么平局，要么参加者各有所得，而且其结果通常能用正或负的数值表示，或者能按照一定规则折算为数值。（3）策略至关重要：参与博弈者的不同策略常常会带来不同的游戏结果。（4）策略和利益相互依存：即每一个博弈者所得结果的好坏，不仅取决于自身策略的选择，也取决于其他参与者策略的选择。　　（

7、二）人作为博弈的参与者出现在法的世界里　　　　任何一个社会的法都是在不断地运动着的，不是静止的。根据一定的经济与社会基础，人们应然的权利是客观的，不是主观的。但在国家存在的情况下，在法的世界里，权利是由法规定的，由法保护的，因而权利也是运动着的，不是静止的。　　　　人们在现实当中对法的实际的执行从而产生的对其权利的影响，以及因权利的冲突而诉诸于法院时法官的判决距离法的要求是绝不相同的。在很多情况下，即使在发生纠纷时法官是完全按照事实与法律进行判决，没有一点司法腐败的因素，考虑到诉讼成本以及诉讼而影响的机会成本，最终实际的法也是大打折

8、扣。　　可以用马克思在《政治经济学批判导言》和《资本论》中关于社会生产过程即社会经济生活过程分为四个环节以及社会资本循环的理念，来理解和解释法的运动与循环。根据现代法理学的共识，法的运行包括立法（法的创制）、公民或团体在法的框架内的守