探讨欧美国际私法之间的存在的差异性和共性

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1、探讨欧美国际私法之间的存在的差异性和共性-->探讨欧美国际私法之间的存在的差异性和共性导读：针对欧美国际私法的发展情况，毕业论文范文本文就欧美国际私法之间的存在的差异性和共性作了详细的论述，并就其对我国的启示作了研究。一、欧美国际私法的发展概况(一)立法沿革学者们主张应推倒传统冲突法体系,代之以灵活的法律选择“方法”。美国现代冲突法学说层出不穷,总体而言是一种“政策定向”的方法,但具体取向又各有不同。其大致可划分为两类:一类学说主张法律是所属州公共利益的体现,法律冲突的解决是如何实现各州公共利益的问题,最典型的代表有柯里的“政府利益分析说”及巴克斯特的“比较损害说

2、”等;另一类学说倾向主张法律冲突的解决应以求得个案的公正为目标,最具代表性的有勒弗拉尔的“较好法说”和卡弗斯的“优先适用原则说”等。(二)立法政策当代国际私法大致可分为两大体系:欧洲传统国际私法和美国现代冲突法。前者主要由解决法律冲突的各种硬性“规则”构成,后者则表现为法官用以选择法律的灵活“方法”。二者的根本差异源于其立法政策的不同。欧洲传统国际私法与美国现代冲突法在立法政策上的差异,主要源自它们对法律冲突的性质以及解决法律冲突所要实现目标的分歧,并由此派生出两大国际私法体系对内外国法律地位的不同态度。1.私法管辖范围的划分与公共利益的分析。对于法律冲突的性质,

3、欧洲传统国际私法均视其为内外国私法在管辖范围上的冲突;相应地,通过冲突规则解决法律冲突,实际上就是分配内外国私法管辖范围的过程。欧洲传统国际私法立法都是针对各种法律关系的不同特点来决定相关私法管辖范围的划分,从而形成冲突规则的体系,在立法形式上,往往以专门法规或法典专章的面目出现。欧洲传统国际私法采用硬性冲突规则的形式,有利于实现“冲突法上的公正”。美国现代冲突法学说主张法律冲突的实质并非内外国(州)私法管辖范围的冲突,而是可能被选用的各实体法所体现的公共利益的冲突。法律冲突的解决应当立足于对内外国(州)所包含的实体法公共政策的分析、比较和定向。其结果,公共利益的

4、实现,就由传统国际私法中的“预备役”角色(即作为事后公共秩序保留的手段)转变为“主力军”,被直接送上法律选择的“前线”。美国各种冲突法学说作为一种“政策定向”的方法,其分析对象理论上是所有的实体法律规则,而不考虑法律关系的类别,因此,它们是统一适用于解决各类法律冲突的普遍方法2.冲突法上公正的实现与实体法上公平的求得。欧洲传统国际私法采用硬性冲突规则的形式,有利于实现“冲突法上的公正”其具体涵义主要是指:(1)法律选择的稳定性,即传统国际私法通过固定空间连结点的指引,就各类法律关系寻找得到的一般都是特定的准据法,简言之,依传统冲突规则所选择的法律通常是确定的;(2

5、)法律选择的连续性,指欧洲传统国际私法一经立法,通常少有修改,即使有修改,幅度往往也不大,同样的法律关系一般不会因历史时期有异而在法律适用上有很大的变化;(3)法律选择的相似性,指采用传统冲突规则的各国国际私法立法虽有差异,但仍存在许多可“求同”之处,这就为近代以来国际私法统一化运动的开展奠定了基础。无疑,法律选择的稳定性、连续性和相似性有助于实现法律选择的一致性和可预见性,从而减少“挑选法院”等现象的发生和保护当事人的正当期望。美国现代冲突法学说主张法律冲突的解决应以求得纠纷在实体法上的公平解决为主旨。早在20世纪30年代,卡弗斯就展开了对传统冲突规则选择法律“

6、盲目性”的批判,并在此基础上提出了自己的学说,认为法院应对发生冲突的各实体法的适用结果,从实现对当事人公正或从对社会政策进行广泛考虑的角度进行分析,选择其中能使案件较公平解决的法律。卡氏学说被认为是一种“结果选择”的方法,虽只为美国少数判例所采纳,但他创立了美国现代冲突法理论中的一大流派。与卡弗斯的理论一脉相承,勒弗拉尔的“较好法说”同样把“适用较好的法律规则”作为影响法律选择的一项最重要的考虑因素,即在各相互冲突的法律中,应着重选择能适应当时社会经济发展需要的法律规则,以求得“个案的公正”。二、欧美国际私法比较的结论随着私法公法化趋势的出现以及法律所体现的社会政

7、策的日益复杂化,欧洲国家不可能全然不顾公共利益的实现和实体法上公正的求得而盲目地依传统固定的冲突规则选择法律,职称论文范文势必需要借鉴美国现代冲突法中“政策定向”的做法。其具体方式为:一是在一定范围内引入灵活的法律选择方法,如在合同及侵权等领域直接采用“最密切联系原则”或“自体法理论”解决法律冲突,或把它们作为矫正传统硬性冲突规则的一种手段;二是将美国现代冲突法理论揉入传统国际私法的相关制度之中,主要表现为强制性法律规则适用制度、选择性冲突规则、从属性冲突规则以及反映特定社会政策的特殊冲突规则的出现与发展。20世纪60~70年代,破除传统冲突规则之后兴起的各种激进

8、的美国现代