民法主体的观念演化、制度变迀与当下趋势

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1、民法主体的观念演化、制度变迀与当下趋势一、前言民法有着显著的人格体镜像，迄今为止，民法体系是一种主体化非常鲜明的秩序。民法体系以主体作为中心建立起来，围绕主体的人格确立与需要，展开法律关系(权利、义务、责任)和法律事实的构造。例如，在《法国民法典》，我们可以看到一种‘‘人一财产一取得财产的方法”的结构，在德国民法典,可以看到“主体(自然人和法人)一权利和义务一客体”的结构。民法的这种主体化设计的历史事实，造就了关于民法解析的一种独特角度，即“主体解析模式”考察民法制度，改进民法制度，不能只限于局部的精

2、细构造分析，应该具有一种整体观，即能够在主体构造这个视角，从更接近民法主体化秩序的体系角度加以系统的认识，并予以审视。中国大陆地区当前立法进展迅速，随着《合同法》、《物权法》、《侵权责任法》的告竣，关于编纂民法典的愿望已经十分强烈。那么，要统一这些单行民事立法，我们今天的民法典的体系化核心是什么呢?是否应该一如既往贯彻主体化的体系设计?如果是，应该贯彻何种主体化秩序,相关主体规范是否存在改造调整之必要?这一课题是法典化研究者不能回避的重大问题。本文正是在这一意识下展开，通过对民法主体的历史脉络尤其是其

3、观念变迁的梳理，对于既有的民事主体化思想和实践达成一种清晰理解，结合现代生活的状态对传统民法主体结构在当下的困境和问题加以反思,进而提出如何改进的思路。二、民法主体的发生与最初的构造特点(一)罗马法主体构造论的发生罗马时期“市民”阶层的形成及其法律主体观的意识贯彻，导致了罗马私法的鲜明“市民法”色彩，即以市民主体化为中心，形成一种‘‘市民关系秩序”。罗马法最早发展出私法制度，在公法支配式秩序的对立面，在法律上建立起一种反映市民交往关系的平等式秩序。那么市民交往关系是否必须是一种体现主体价值(即市民主体

4、价值)的关系，而且相互之间体现为一种平等式关系呢?罗马法在一开始就做了肯定回答。在公私法区分意识中，罗马立法者清晰地以利益归属的个体化(开始是家父为代表)为中心，凸显了目的意义的主体存在：公法造福于公共利益，调整政治关系和国家应当实现的目的，涉及的是国家的稳定，私法则造福于私人，调整私人之间的关系，为私人利益确定条件和限度也就是说,是不同的主体以及主体利益需要导致公私法的区分及其各自的特殊结构。(二)罗马‘‘市民”主体的人格内涵1.罗马“市民”早期并非一种个体化的构造，而是一种家族代表式的构造。罗马的

5、市民观念是其它社会没有的，但罗马的社会是以家族为单元却与当时其它社会没有二样。罗马法的市民主体观,与其当时社会家族或家庭单元观念相适应，在罗马城邦建成后的立法思维中得以表现，落实到家族结构里就成为一种家长代表意义的“主体”我们称之为“宗法理论”，其结果是创造了一个以家族共同体为轴心的法律秩序。早期罗马法的法律主体结构，在宗法理论和家族秩序下，其市民概念与家父代表合二为一。对外是作为自由民的市民，对内，其一般模型是家父。罗马法的主体因此按父权的模型建立，因此，它有明显的父权特点。在早期罗马法的主体结构中

6、，homo(生物意义上的人)是不当然适用罗马法的，唯有代表家族的家父才可以享有法律主体权力，而家子、奴隶、共同体以外的个人均无法律主体身份。家父身份的取得，完全是依原始传统或宗法〔9〕家庭内部就象一个有主权的政治单元,其中家父有统一的至高无上的权力，称为家父权(mancipatio)。家父权这种权力，是对要式物和隶属于家父的自由人的统一主权。家父的权力是终身的，范围广泛“早期家父权力的对象有：隶属于家父的自由人和奴隶，受家父支配权指挥、用以牵引或负重的牲畜，意大利土地以及作为其附属品的某些地役权。这样

7、，人们可发现家父对自由人和土地的早期权力，这种权力可以被界定为‘主权因为这里具备主权所要求的两个条件，对于政治实体(即国家)来说，它们通常是至关重要的，这就是:居民和领土。”10〕家父权也是一种漫无边际的家族内主权，甚至包括卖子权(jusvendendi)和生杀权(jusvitaeaecis)等父权(patriapotestas)〔11]家父权还是一种抽象的概括的权力，‘在历史时代区分为不同的支配权和权利(对人的支配权potestas]、夫权Enanus]、财产权Enancipium]，对物的所有权B

8、ominium]和其它权利)，它在最初时代被归纳为一个基本的概念单位。”[12)三、民法主体的近现代发展：由激情到理性(―)1804年《法国民法典》的主体观念与制度构造1.1804年《法国民法典》民法主体的观念基础罗马法之后的西欧,法律的许多领域一度处于教会法阴影之下。中世纪西欧商业活动的最大功绩之一,是在法律上直接形成了个人主义色彩的商法领域。最后，从商业精神中产生的个人主义观念终于战胜了其它，17、18世纪，西欧的资本主义精神崛起，个人主义思想成为西