论男性生育权的保护

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1、一、夫妻生育权的含义与定性（一）生育权概念的界定就一般意义上来理解生育二字，就是“生”和“育”：《试析生育权的冲突与协调》；田建强；《哈尔滨学院学报》2009年3期，即是包含了“生育”和“抚育”两个方面。从哲学发展规律来看，“生”和“育”处于统一过程中的不同发展阶段。从其构成要素来讲，生育权是以生育资格和生育自由为基础，也就是说，生殖权和抚育权是生育权两个实质性内容。而在现阶段的理论与实践中，学者们和普通民众所指的生育权大多是指生殖权，即生殖的权利与不生殖的权利，在概念上是不周延的，欠缺了抚育权这个方

2、面。：《论我国生育权的立法缺陷与完善》；赵晓红；《学术交流》2009年5期本文将要讨论的生育权即是学界通常所讨论的生殖权范畴，即是狭义理解上的生育权。（二）生育权概念的发展纵观人类社会发展的历史，人类的生育理念经历了三个自下而上的发展过程。：《人权角度的生育权保护》；赵敏；《南京人口管理干部学院学报》2005年3期从原始社会毫无规范和控制完全依靠原始野性来进行的兽性繁殖，到以传宗接代繁衍生息为目的的义务性生育的阶段，再到现代社会生育作为一种权利被得到宪法和法律的保障，生育权经历了一个从无到有的生命历程

3、，与人类社会的进步息息相关。生育真正成为可以选择的行为得益于19世纪中后期科学技术的进步。工业革命之后，社会结构发生剧烈变迁，体制的变革带动文明的发展，医疗技术取得长足发展，在客观上，为生育的选择提供了技术支持。与此同时，西方女权主义运动的兴起，促使了人们争取生育权的强烈愿望：《宪法视角下的生育权之保护》；秦博；《郑州大学》2011。在封建时代，妇女的地位低下，“是否成为母亲”并不是自己的选择。而女权主义者认为，生育权作为一种特殊权利，体现了对女性的保护，是女性解放的标志，女性应该有权按照自己的意愿决

4、定是否生育。在这样的时代背景之下，生育就由义务演变为权利：《中国生育权制度研究》；何庚檑；《广西大学》2006。在现代社会，生育权作为一种基本人权得到了大多数国家的宪法和法律的认同，由此而言，它不再是一种出于本能的自然权利或者道德意义上的权利，而是一种受到实体法保护的真正意义上的权利。社会的普世价值发生了变化，人们普遍认为，生儿育女是人们应该享有的一种权利。从大自然的一般规律来看，当具备生育能力的女性在生理上出现排卵反应、男性开始产生精子的时候，双方就完全可能成为生育行为的主体。他们既包括婚姻基础上的

5、双方，也包括非婚状态下的成熟(而非成年)男性和女性。从医疗科学技术的范畴来看，现代意义上的生殖行为实现方式包括人工受精、克隆技术、转基因载体，甚至是单性繁殖术。在这样的技术背景下，生育行为的主体也有可能是法人或者其它组织，甚至是一个国家。当然，这需要基于大多数人的正当利益，并且通过严格的法律程序才能得以实现，也就是说，这种行为需要法律的规范。进一步讲，这种规范既包括对生育利益的保护，也包括对生育权利的限制：《公民生育权初探》；樊有辉；《乌鲁木齐职业大学学报》2007年2期。从中华人民共和国成立以来，我

6、国的法律最初对生育权的确认是通过计划生育的方式得以实现的。通俗的理解就是，已婚夫妇享有生育权，但需要接受国家的计划和管制，否则，将会受到法律的制裁。我国1992年颁布的《妇女权益保障法》是国家第一次通过法律的方式对生育权进行确。其中，第51条明确规定:“妇女有按照国家有关规定生育子女的权利,也有不生育的自由。”单单从这一条来分析我们可以看出，我国现行法律对于生育权的保护，是将其主体限制为妇女的，对男性的保护是欠缺的。不难理解，国家之所以这样做，是和当时的社会背景分不开的，这也符合发达国家的发展规律。在

7、历史上，妇女长期受到男权主义观念的压迫，非但不是生育权的主体，反而成为了生育的工具，社会一般的价值观念即是男女不平等。顺应时代的潮流，放眼世界，需要对女性的生育权进行保护：《夫妻生育权若干法律问题探讨》；李小年；《学习与探索》2008年2期。孔子主张，“过犹不及”，《妇女权益保障法》的出台并不是为了否定男性的生育权，而是在特定的历史条件下对妇女权利的捍卫：《论我国法律对生育权的保障问题》；刘永霞；《宁夏大学学报：人文社会科学版》2005年4期。当时立法优先明确妇女享有生育或不生育的权利，是反封建和维护

8、妇女权益的需要，可以说，在当时的时代背景下，这部法律起到了它应该发挥的作用：《试论公民生育权的平等性》；陈静忠；《铜仁学院学报》2007年1期。虽然在妇女权益亟待保障的条件下，这部法律在生育权主体的确认上忽略了对男性的保护，却在很大程度上推动了社会价值观念的变化，这也为以后的进步奠定了好的基础。《婚姻法》第16条规定:“夫妻双方都有实行计划生育的义务。”2002年实施的《人口与计划生育法》第17条规定:“公民有生育的权利,也有依法实行计划生育的义务,夫妻