国际法与国内法关系初探

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1、国际法与国内法关系初探国际法与国内法关系是国际法中的一个传统理论问题，它包括两者之间的地位与效力关系，具体涉及理论与实践两个方面。国际法与国内法关系的一般理论国际法与国内法的关系是国际法学界长期争论的理论问题，而且争议涉及到国际法的性质，因而成为国际法的基本理论问题。一元论和二元论是关于国际法与国内法关系的两种不同理论，它们的分歧源于两个问题:一是国际法与国内法是否属于同一法律体系，二是国际法与国内法效力有无先后之分。1.是否属于同一法律体系持一元论观点的学者认为，全部法律构成一个统一体包括所有具有约束力的法律规则，不论这些规则是约束国家、非国家实体还是个人。在他们看来，

2、法律科学是一个统一的知识领域，一旦承认国际法是具有真正法律性质的规则体系，就无法否认两种法律制度都是属于法律科学整体的组成部分，而且是相互关联的两部分。因此，一元论学者认为其他有关这一问题的解释，特别是二元论，事实上等于否认了国际法的真实法律性质。另外有些主张一元论的学者从实际出发，摆脱了抽象推理的限制，主张不论国内法或国际法都是约束全人类(包括集体和个人)的普遍法律整体的一部分。®一元论有过较大影响，但从以上的论述我们不难发现，这一理论把个人之间的关系作为任何法律体系的调整对象，这样国际法作为国家之间的法律就从根本上被否定了，这在理论上站不住脚，实践中也难于贯彻。现代实

3、在法学派主张二元论。他们指出，国际法与国内法都是法律，都是国家主权意志行为的体现。但是，国际法与国内法是两种本质不同的法律体系。其表现有三:其一，渊源不同。国内法的渊源是有关国家境内形成的习惯和立法机关所制定的法律，而国际法的渊源是国家之间形成的习惯和它们所缔结的造法性条约。其二，规定的关系不同。国内法规定国家统治下个人之间的关系及国家与个人之间的关系，而国际法则规定国家和国家之间的关系。其三，法律实质不同。国内法是主权者管理其统治下的个人的法律，而国际法不是各主权国家之上的法律，而是它们之间的法律，因而是一种较弱的法律。(②所以，国际法无论作为整体还是其各部分都不能当然

4、成为国内法的一部分，同样国内法也不能当然成为国际法的一部分。二元论既承认国家主权，又肯定国际法的作用，是一种现实主义理论，基本上适应了工业资本主义时期国家之间关系的现实，所以曾广泛流行，但它过分强调了国际法与国内法形式上的对立，而忽视了它们的实质联系，无法说明国际法对国家具有约束力的事实，因此并未能全面说明争论的问题，仍有待完善。2.效力有无先后之分(1)平行对立说。持二元论的学者认为，国内法是从属关系的法律(aation)米纳(specificadoption)技权(delegation),()一元论国内法优先说。19世纪末20世纪初，国内法优先说在德国法学界盛行一时，

5、代表人物有耶利内克、佐恩等人。他们认为，国际法与国内法属于同一法律体系，体系的法律效力来自于国内法。因此，国际法从属于国内法，只是国家的“对外公法”。显然，国内法优先说的实质在于企图以国内法来决定和支配国际法，以国内法为借口淡化甚至取消国家的国家义务，从而改变了国际法的性质，从根本上否定了国际法存在的意义并有可能使全球陷入混乱状态，因而这一学说己经被国际法学界抛弃。(3)—元论国际法优先说。国际法优先说兴起于第一次世界大战以后，主要倡导者是凯尔森等人。他们认为，国际法与国内法属于同一法律体系，但整个体系是有层次之分的，是一种金字塔式的规范体系。在体系内部的法律等级上，国际

6、法优于国内法，即“一个业己确立的国际法规范和一个国内法规范之间的冲突是较高规则和较低规则之间的冲突。”而国际法的效力源于一个基础规范，即“条约必须遵守原则”，它是整个法律体系的依据。®这种学说显然不符合客观事实，法理上也存在矛盾，特别是所谓基础规范本身的效力从何而来，提不出令人信服的论据，而其逻辑结果必然是否定国家主权，使国际法超越于国家之上，因而难以令人信服。笔者以为，国际法与国内法是两个不同的法律体系，但两者联系密切，互为补充，互相渗透。主要理由在于，国家既是国内法的制定者，也是国际法制定的参与者。因此，国家在参与制定国际法时必然要考虑其国内法的立场，尽可能避免国际法

7、与国内法相冲突;国家在制定国内法时同样要顾及国际法的原则、规则及国家所承诺的各项义务。此外，随着时代的发展，国际事务与国内事务交叉渗透的趋势日益明显，国际法与国内法的调整对象己无法绝对分开。所以，国际法与国内法按其实质来看，不应该有谁优先的问题，也不能说是彼此对立。只要国家自己认真履行国际义务，国际法与国内法的关系总是可以自然调整的。国外国际法与国内法关系的实践国际法与国内法关系的实践相当复杂。从原则上讲，除了发生国内法与国际法相冲突，致使一国违背公认的国际法原则、规则、制度和本国应履行的义务而承担国家责任以夕卜，国际法在国内