民法解释学的法律漏洞补充功能与立法论概述

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1、北京私家侦探http://www.huaxindc.com民法解释学的法律漏洞补充功能与立法论概述　一、民法解释学 　　（一）民法解释学概念 　　民法解释学一直以来都被等同于民法学方法论。方法一词源于希腊语，意思是：“给定的前提条件下，人们为达到一个目的而采取的行为手段和方式。”而方法论是研究方法的理论，或者说是方法的系统论。按照《韦伯斯特词典》的解释，方法论是指一门学科所使用的主要方法、规则和基本原理，对特定领域中关于探索的原则和程序的一种分析。参考梁慧星老师的观点，我们可以认为民法解释学是按照解释学的一般原理对民法

2、进行研究和适用的方法理论，是法官怎样裁11/11北京私家侦探http://www.huaxindc.com判案件，在裁判中如何适用法律，如何解释法律的学说[1]。法官用这种方法是用来解释真实的案件，学者用这种方法是来研究法律，或称法学方法论。民法学解释既包括对民事法律规范中的概念、术语、逻辑、规范性质、规范结构等进行的技术层面的解释，也包括隐藏于民事法律规范中的民法精神、法律价值以及立法宗旨等内涵层面的解释，还包括对民法规范出现漏洞时如何适用法律进行解释。 　　民法解释的方法包括文义解释、体系解释、扩张解释、限制解释、

3、当然解释、目的解释、历史解释、合宪解释、比较法解释、社会学解释等等。从内容上来看，民法解释学一般包括民法法源理论、民法概念体系和民法法条之逻辑结构、民法法律解释、民法法律漏洞及补充几部分。 　　民法解释学成为当下民法学方法论的代名词，原因是多方面的，首先民法学的发达和民法解释学的发达是密不可分的，梁慧星老师的11/11北京私家侦探http://www.huaxindc.com观点认为，法解释学长期依附于民法学，而研究法解释学方法也属于民法学的附带工具，因此在法学史上民法解释学等同于法解释学，民法解释同于民法学。其次，在

4、对法律解释等问题探讨的时候，有学者冠以民法解释学为法学方法论，造成了民法解释学概念和法学方法论概念的等同。 　　（二）民法解释学存在的必要性和特点 　　首先，法律文本存在多义性。法律文本是由法律条文及表述法律条文的法律语言组成的。哈特说过，法律语言并不比日常语言更准确，法律语言的局限性决定了法律的开放结构。其实，除了十九世纪后期潘德克吞法学（也即俗称的概念法学）奉行制定法至上主义、法律逻辑等观念外，法学史上极少将法律视为绝对确定的[2]。比如说英文法律译本在不同语境下语义的转向，当一个语言符号具有两个以上含义时，理解上

5、的矛盾和差异就是不可避免的，必须通过民法解释学，11/11北京私家侦探http://www.huaxindc.com正确理解法律文本的意图。 　　其次，法的多元性。二十世纪法学研究不仅否定了成文法的完美无缺，承认法律漏洞，而且批判了国家的成文法的法源上的唯一性的观点，论证了活的法律及法的多元性。梁慧星老师指出，正是由于生活中存在的习惯、法理、判例等，才使法律生活呈现多样化。例如多种法律文化的并存势必带来在法的实施中的多元化，通过解释学的分析，才能够化解内部的矛盾，有利于法的实施。 　　第三，存在法律漏洞。任何法律都存在

6、漏洞，而填补法律漏洞笔者认为是民法解释学最重要的功能。首先，我们要了解的是什么是漏洞。漏洞，是指有空隙、孔洞，描述对象在品质上有影响其功能的缺陷。按照日本学者矶村哲的观点，所谓法律漏洞是“定法上反于法律意图之法律不完全性”，王泽鉴先生认为：“关于某一个法律问题，法律依其内在目的及规范计划，应有所规定，而未设规定，便构成法11/11北京私家侦探http://www.huaxindc.com律这堵墙上的缺口，斯谓法律漏洞。”梁慧星老师认为，法律漏洞有三层含义。“其一，指现行制定法体系上存在缺陷即不完全性；第二，因此缺陷的存

7、在影响现行法应有功能；第三，此缺陷之存在违反立法意图。”[3] 　　换言之，就是存在法律调整的空白。我们说法律从制定的时候就具有滞后性，法律条文是静止，而现实社会中存在的情况却是无法穷尽的，立法者在制定法律时只是一种预测，不可能考虑到所有方面。正是由于立法者没有认识到、或虽认识到但考虑不周；法律适用过程中情况与立法时相比已发生变化；或者说立法者立法时自觉对拟予调整的行为了解不够，而主动不加规范等原因，导致法律中存在各种漏洞。对这种漏洞，就需要用解释的方法加以弥补，。 　　二、法律漏洞补充功能与立法论 　　（一）民法解释

8、学补充法律漏洞的重要性 11/11北京私家侦探http://www.huaxindc.com　　第一，从法律目的上看，民法是要规范人们的现实生活，协调利益冲突，在维护私权利的同时实现社会的公平正义和社会秩序。法院在受理某个案件后查找适用于该案件的法律规范的工作，民法解释学上称为“找法”，但找法可能会出现没有可适用的法律规范的情况，