国际私法第五六讲

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1、12021/7/9第三章冲突规范与法律选择一、冲突规范概述二、准据法表述公式和连接点三、法律选择的方法四、识别22021/7/9第一节冲突规范概述一、冲突规范和准据法的概念与特点1、冲突规范：指定某一涉外民事关系应适用哪一国家或地区的法律的规范。冲突规范的特点：①冲突规范不同于一般实体法规范：一般：直接规定；冲突规范：间接规范②冲突规范不同于一般程序法规范：一般：诉讼程序；冲突规范：法官选择法律的依据③冲突规范具有不同于一般法律规范的结构：没有制裁或法律后果，不规定权利义务，是间接规范32021/7/9第一节冲突规范概述一、冲突规范和准据法的概念与特点2

2、.准据法1）概念：（P49）经冲突规范指定，被用来具体确定涉外民事关系当事人的权利义务关系的特定实体法。例：中国人张某与美国人露西缔结了婚姻，后张某向中国法院起诉离婚，根据冲突规范：离婚适用法院地法，应当适用中国法。此案中，中国法就是准据法。2）特点：①按照冲突规范的援引所适用的法律，以冲突规范的援引为前提。②是确定当事人权利义务的实体法。42021/7/9第一节冲突规范概述二、冲突规范的结构（范围和准据法）冲突规范：婚姻效力适用婚姻缔结地法结构：范围+准据法（系属）两部分组成重要语素：连接点：冲突规范借以确定某一法律关系应适用什么法律的根据。例：不动产

3、继承适用不动产所在地法--连接点：不动产所在地动产继承适用被继承人死亡时的住所地法--连接点：住所地。52021/7/9第一节冲突规范概述三、冲突规范的类型根据指定准据法的方式不同，冲突规范可以分为四种类型：1.单边冲突规范1）概念：（P50）直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。举例：德国：德国人的继承，虽于外国有住所，仍依德国法。法国：不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法。中国：定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为在我国境内所为，适用我国法律。2）优缺点：简便明了，直截了当；不灵活，容易留下法律空白，不利于司法实践中

4、的具体操作。62021/7/9第一节冲突规范概述三、冲突规范的类型2.双边冲突规范1）概念：（P51）不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽象的规定一个指引确定准据法的连接点，根据连接点和具体情况确定是适用外国法还是内国法。举例：侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法。涉外继承适用被继承人死亡时的本国法。收养适用被收养人住所地法。72021/7/9第一节冲突规范概述三、冲突规范的类型2.双边冲突规范2）与单边冲突规范的关系：①区别：单边：特定的准据法；双边：不特定，二次选择②联系：任何一个双边冲突规范都可以分解成两个单边冲突规范，例：侵权行为

5、的损害赔偿适用侵权行为地法两个单边冲突规范在一定条件之下有时也可以合并成一个双边冲突规范。82021/7/9第一节冲突规范概述三、冲突规范的类型2.双边冲突规范3）两种特殊的双边冲突规范：①不完全的双边冲突规范例：中国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法，离婚适用法院地法该双边冲突规范仅适用于中国人和外国人的婚姻，而不适用于所有涉外婚姻。②附条件或有限制的双边冲突规范例：继承得适用被继承人死亡时惯常居所地国家的法律，但被继承人得具有该国国籍。92021/7/9第一节冲突规范概述三、冲突规范的类型3.重叠适用准据法的冲突规范概念：（P52）对"范围"所指的法律

6、关系或法律问题必须同时适用两个或两个以上的连接点所指向国家的法律的冲突规范。例：离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。三个连接点：夫之国，妻之国，法院地102021/7/9第一节冲突规范概述三、冲突规范的类型4.选择适用准据法的冲突规范1）概念：可以选择适用冲突规范中包含的两个或两个以上准据法中的一个准据法的冲突规范。例：婚姻形式，依婚姻举行地法、婚姻举行时任何一方的本国法或依婚姻举行时夫妻双方共同居住地法，被认为有效的，该婚姻形式被认为有效。112021/7/9第一节冲突规范概述三、冲突规范的类型4.选择适用准据法的冲突规范

7、2）分类：①无条件的选择适用准据法的冲突规范例：婚姻形式，依婚姻举行地法、婚姻举行时任何一方的本国法或依婚姻举行时夫妻双方共同居住地法，被认为有效的，该婚姻形式被认为有效。婚姻举行地法、婚姻举行时任何一方的本国法、婚姻举行时夫妻双方共同居住地法任意选择。②有条件的选择适用准据法的冲突规范例：婚姻中子女地位的确认，适用婚姻举行地法或子女出生时住所地法，视哪一法律更有利于子女而定。122021/7/9第一节冲突规范概述四、正确认识冲突规范在国际私法中的地位与作用1.冲突规范既有积极作用（调整民事、经济法律适用冲突），又有局限性（缺乏确定性和可预见性）。2.统

8、一实体法在国际私法领域的重要性日益增长，但仍不能取代冲突规范：①统一实体法适用领