商誉的界定及其刑法保护

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1、商誉的界定及其刑法保护内容摘要：从经济学、会计学、法学等不同学科对商誉概念进行多维度的考察，将有助于商誉理论研究的深化。准确理解商誉，有必要将其与相近概念区别开来。面对商业生活中频繁发生的商誉侵权行为，本文认为，应在制度层面强化对商誉的保护，而刑法作为其他部门法的补充法，无疑会为经营主体提供最有力的商誉保护机制。　　关键词：商誉公平竞争刑法保护　　　　在经济全球化迅猛发展的时代，商誉已经成为企业核心竞争力的一个要素，且日益受到多学科的关注和重视。在我国商业领域，商誉侵权事件屡见不鲜，妨碍了商事活动的正常开

2、展。目前，如何运用法律手段尤其是刑法手段规制商誉侵权行为，保护商业竞争者的商誉，稳定市场经济秩序就成为值得研究的课题。　　　　商誉概念综述　　　　商誉概念的多学科界定　　“商誉”一词最早出现于西方的16世纪中后期。英国会计学家黎克在“mercialGoodwill”一文中提出：“我把我采石场的全部利益和商誉……都给了约翰．斯蒂文。”理论界普遍认为，这是商业上关于商誉的最早记录。　　经济学中的商誉概念在经济学中，尽管对商誉概念的表述多种多样，但大多数定义都引证了埃迪的观点，即“商誉的经济学含义是组织的代名词

3、”。这似乎与会计学中的商誉持续经营观有一致之处，但进一步的研究表明，埃迪把商誉视作未记录的资产。在他看来，商誉的价值是“指一个持续经营的主体与一个新建立的主体相比较由于：在所有市场已建立的关系；同政府部门和其他非商业组织已建立的关系；私人关系而获得的经济利益。这些要素不能脱离经营实体而存在因而不能象厂房和设备那样单独出售”。受这种观点的影响，经济学界一般认为，商誉是指具有经济属性能影响企业获得收益能力的一种特殊信誉，从而使得该企业的获利水平超过一般企业。从社会评价的角度看，它是企业在长期生产经营商品的过程

4、中以其优质产品和服务而在消费者心目中得到的广泛肯定。　　会计学中的商誉概念会计学侧重于从计量角度，而不是从性质角度对商誉进行审视。换言之，会计学中的商誉概念更具可操作性，且倾向于将其限制在假定存在的可描述的情形中。20世纪70年代，美国著名会计学家亨德里克森在《会计理论》一书中，对商誉的内涵作了如下三种解释：其一，商誉是对企业好感的价值。“人们通常认为商誉是产生于融洽的商业关系，企业与雇员的良好关系以及顾客对企业的好感，这种好感可能起源于企业所拥有的优越的地理位置，良好的口碑，独占特权和管理有方等。”其二

5、，商誉是企业超额盈利的价值。“企业超额盈利”指在较长时期内能获取较同业平均盈利水平更高的利润。其三，商誉是一个企业的总计价帐户。“总计价帐户”是继续经营价值概念和未入帐资产概念的产物，继续经营价值概念认为商誉本身不是一项单独的会生息资产，而只是特殊计价帐户，它表明该实体各项资产合计的价值，超过了它们个别价值的总和。这一商誉的“三元理论”对后来的商誉会计学研究产生了深远影响。　　法学中的商誉概念据西蒙的研究成果，法学中的商誉概念始于一个古老的英国案例。这个案例认为，商誉指“顾客回到原有购货地点的可能性。”从

6、而清楚地将商誉限定为顾客的好感程度，暗示商誉是一种未记录的资产。西蒙认为，卡多佐法官拓展了商誉概念，即商誉涵盖顾客出于喜欢某一商品品牌或除地理位置以外的其他原因而回到同一购货地点或公司的倾向。这一拓展后的商誉概念同样支持商誉是一项个别未记录的资产观点。西蒙在引用数个法庭案例后得出结论，即法庭上的商誉是指“一家公司在连续经营过程中获得的每一种可能的优势”。因此，法学里的商誉概念不仅包括顾客商誉，还包括“某种优势”，如“雇员的商誉”、“供应商的商誉”等其他商誉，特别是“持续经营价值”也可能是公司商誉的组成部分

7、。尽管法律并未规定超额获利能力是确认商誉的条件，同时认为超额获利能力也不一定是垄断案例中商誉的证据，但在绝大多数情况下商誉的法律属性已经暗含了产生超额获利能力的性质。　　多角度的商誉概念界定有助于商誉理论研究的深化。如经济学、会计学对商誉概念的表述尽管立足点不同，但对法学中的商誉研究却具有重要意义：一方面可以拓展法学对商誉的理解空间，另一方面可以使法学更有效地把握商誉的实质。同时应该看到，法学科自身的特殊性决定了它必须在自身的概念框架之下理解和诠释商誉。我国法学界的通说认为，所谓商誉是指商业信誉和商品声誉

8、的统称。商业信誉是指社会或他人对经营者整体的积极评价，评价内容包括经营者在经济活动中的守法经营、诚实信用、生产能力、技术力量、资产状况、商品质量、市场占有率、商品品牌实力、严格履行合同的能力、售后服务以及是否维护消费者合法权益等。商品声誉是指市场对经营者所经营商品的质量、数量、价格、性能、包装、售后服务等的积极评价，它往往是某种商品通过多年发展获得并保持品牌优势和质量认证标志等建立起来的。　　商业信誉和商品声誉联系密切。如果没