第二讲 刑法基本原则

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1、第二讲刑法的基本原则一、刑法的基本原则１、是刑法所特有的原则，不是各部门法所共有的原则；但也有例外，如“法律面前人人平等原则”。２、是贯穿于刑法始终，具有全局性、根本性的准则。３、必须是刑法的制定、解释与适用都必须遵循的准则。对未成年人犯罪从宽处罚的原则、累犯从重处罚的原则、数罪并罚的原则？主客观相统一、罪责自负、惩罚与教育相结合是否刑法的基本原则?全国首例投寄虚假炭疽恐吓邮件案在本案判决作出后的11天，即2001年12月29日，全国人大常委会通过的《刑法修正案(三))就增设了故意传播虚假恐怖信息罪。一、罪刑法定原则的提出

2、（一）罪刑法定原则的法律渊源与思想渊源1.早期渊源最早可以追溯至1215年英王约翰签署的《大宪章》第三十九条的规定，即“凡是自由民除经贵族依法判决或遵照国内法律之规定外，不得加以扣留、监禁、没收财产、剥夺其法定保护权，或加以放逐、伤害、搜索和逮捕”。2.法律渊源现代意义的罪刑法定原则的法律渊源是1789年法国《人权宣言》、1791年的《法国宪法》和1810年《法国刑法典》。3.思想渊源1）三权分立学说。2）费尔巴哈的心理强制说。主张议会至上，人们信任立法权，只是不信任司法权与行政权;认为限制司法权，即只要法院严格执行议会制

3、定的法律，人们的自由就有了保障。——形式正义4.思想基础——民主主义与人权保障1）民主主义，要求国家的重大事务应由人民自己决定，各种法律应由人民自己制定。2）尊重人权是现代法治的核心，要事先明确规定犯罪与刑法，让人民对自己的行为具有与预测可能性。二、罪刑法定原则的基本内容1.国外刑法的表述：法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。2.我国1997年刑法第3条:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处罚;法律没有规定为犯罪行为的,不得定罪处罚。”一点论和两点论之争法律有明文规定但司法人员根据具体情况不定罪不处罚是否可以？三

4、、罪刑法定原则的派生原则（一）禁止习惯法——成文的罪刑法定1.成文法主义。2.民族习惯法：出罪功能青藏高原藏族、蒙古族、土族的杀人赔命价习惯法。判例指导制度与以判例作为法源是否相同？（二）禁止绝对不确定期刑：确定的罪刑法定1.构成要件明确性情节犯和兜底条款构成要件是否可以做到绝对明确？2.刑罚效果明确性明确是不是等于越具体越好？贪污贿赂起刑点：5000元（三）禁止有罪类推：严格的罪刑法定1.允许有利于被告人的类推解释。扩大解释和类推解释有什么区别？（四）禁止事后法——法律变更的效力不溯及既往：事前的罪刑法定有利于被告人的溯

5、及既往（五）明确性原则明确性的标准是什么？刑法能做到绝对明确吗？（六）禁止处罚不当罚行为（四）罪刑法定原则在我国刑法中的体现罪刑法定原则的立法体现新刑法典第3条明文规定罪刑法定原则，这一原则的价值内涵和基本要求在1997年刑法典中得到了全面、系统的体现:（1）实现了犯罪的法定化和刑罚的法定化（2）废除了1979年刑法典第79条规定的类推制度，为罪刑法定原则得以彻底贯彻实施扫除了障碍（3）重申了1979年刑法典在刑法溯及力问题上采取的从旧兼从轻原则（4）在分则罪名规定上相当详备（5）在个罪的构成要件以及法定刑上增强了可操作性

6、罪刑法定原则的司法适用贯彻执行罪刑法定原则，应当注意：（一）正确定罪和量刑（二）正确进行司法解释二、适用刑法人人平等原则(一)适用刑法人人平等原则的含义刑法第4条：“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”其基本含义是：1、任何人犯罪，都应当受到法律的追究；2、同样情节的犯罪人，在定罪处罚时应当平等；3、任何人受到犯罪的侵害，都应当依法受到保护，而且被害人同样的权益应当受到刑法同样的保护；4、任何人不得享有超越法律规定的特权，不得因犯罪人或者受害人的特殊身份、地位、或者不同出身、民族、宗教信仰等

7、而对犯罪和犯罪人予以不同的刑罚适用。(二)刑法面前人人平等原则的立法体现刑法面前人人平等原则在我国刑法总则与分则中均有体现。(三)刑法面前人人平等原则的司法适用在刑事司法实践中贯彻刑法面前人人平等原则，应当着重解决以下两个问题:其一，刑事司法公正。其二，反对特权。四、适用刑法平等原则存在的问题我国这一原则只强调刑法适用上的平等，但问题是我国刑法本身就存在部分规定不平等的现象。如：1、贪污罪和盗窃罪的比较。2、对不同所有制财产也没有做到平等保护，如贪污罪与职务侵占罪，挪用公款罪与挪用资金罪，法定刑差别都较大。3、国家干部的双

8、规制度，廉政帐户，廉政公积金等。四、罪责刑相适应原则（一）罪责刑相适应原则的含义刑法第5条规定：“刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”其基本含义是：1、犯多大的罪，就应承担多大的刑事责任，判处相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罚当其罪，罪刑相称；2、在分析罪重罪轻和刑事责任