第二章 刑法的基本原则

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1、第二章刑法的基本原则是指贯穿全部刑法规范、对全部刑事立法和刑事司法具有指导和制约意义，并体现我国刑事法制基本精神的准则。特征（一）是刑法所特有的；（二）必须贯穿全部的刑法规范(全局性,根本性)；如对未成年人从宽处罚原则、累犯从重的原则就不是。（三）对刑事立法和司法均具有指导和制约意义；（四）必须体现我国刑事法制的基本性质和基本精神，即法治、平等、公正。内容新刑法规定了三个原则:第3条：罪刑法定原则；第4条：刑法面前人人平等原则；第5条：罪责刑相适应原则一、罪刑法定主义•罪刑法定原则是指，何种行为是犯罪以及应受何种刑罚处罚应由法律加以明

2、确规定，•简言之，“法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚”•其精神实质在于限制刑罚权，保障人权，按照这种标准，奴隶制刑法和封建制刑法的罪刑擅断，不存在罪刑法定原则法律渊源•英国1215年《自由大宪章》第39条的规定。在17世纪英国资产阶级革命时期，《权利请愿书》、《人身保护法》和《权利法案》。•美国独立后，罪刑法定原则被明确规定在美国宪法及其修正案中•法国1789年《人权宣言》、1791年《法国宪法》对罪刑法定原则作了经典表述。1810年《法国刑法典》成为范本.•罪刑法定原则已经成为一项世界性的刑法原则。被写进国际公约，得到了国际法

3、的承认。《世界人权宣言》、《公民权利和政治权利国际公约》等。罪刑法定的历史发展•（1）绝对罪刑法定•是指一种严格的、不容任意选择或变通的原则，它要求犯罪和刑罚的法律规定，必须是绝对的。司法机关和司法人员只能机械的执行法律，不得任何自由裁量。•其基本内容为：绝对禁止适用类推和扩大解释，绝对禁止使用习惯法，绝对禁止法外施刑和不定期刑。•案例：澳大利亚新南威尔士州的曼利市发生了这样一件案子，70名裸泳爱好者在公共海滩一丝不挂出入人群，被视为有伤风化。市政府引据澳国1919年颁布的《地方政府法案》中的有关条款，在法庭上对70名裸泳者提起诉讼，

4、要求禁止其行为并予以处罚。诉讼结果是市政府败诉。法官认为，《地方政府法案》中的条款仅指明游泳者“着装不当、修补不当、衣料透明等不文明行为”应禁止，并未指明赤身裸体完全不着装是否应禁止。市政府争论说，完全不着装可以理解为“着装不当”。法官断然拒绝这种解释，宣告市政府的起诉没有法律依据。•案例：英国人乔治在家闲得无聊，就爬过附近的皇家空军机场铁丝网和障碍物，坐在机场跑道上观看天上的飞机。这时，一架飞机打算降落，飞行员发现跑道上坐着人，不得不将飞机拉起飞向天空。后来，乔治被送上了法庭。乔治认罪，但辩护律师说，乔治不应受罚，因为他没有违反《官

5、方机密条例》的规定。该条例第三条规定：“不得在禁止区附近妨碍皇家军队成员的行为……。”律师巧辩道，虽然军用机场毫无疑问是个“禁区”，乔治也妨碍了皇家军队成员的行动，但他不是在“禁区附近”而是在“禁区里”做的事。条例第三条规定了“在……附近”，没有规定“在……里”，所以依据这条例规定是不能处罚乔治的。律师还提醒法官注意，英国是个法治国家，法无明文规定是不为罪的。（2）相对罪刑法定主义•相对罪刑法定原则是一种较为灵活的原则，是对传统的绝对的罪刑法定原则的修正。•从当今世界各国的刑事立法和司法实践来看，早期的绝对罪刑法定原则已受到严峻的挑战

6、，代之而起的相对罪刑法定原则，成为各国刑法改革的发展方向。（2）相对罪刑法定主义•基本内容：1、在定罪的根据上，允许有条件的适用类推和严格限制的扩大解释。•2、在刑法的渊源上，允许习惯法成为刑法的间接渊源，但必须以确有必要或不得已而用之前提。•3、在刑法的溯及力上，允许采用从旧兼从轻原则，作为禁止刑法溯及既往的例外。•4、在刑法的种类上，采用相对的不定期刑。•二、罪刑法定原则的功能（1）保障无辜者不受法律的追究。罪刑法定原则是善良公民的大宪章。（2）保障犯罪人的合法权利。罪刑法定原则是犯罪人的大宪章。深层次思考罪刑法定旨在保护犯罪嫌疑

7、人，限制公权力，但是否会导致被害人不能得到公正？相比公民个人的权利被滥用，政府权力的滥用更为恐怖，因为其侵犯的将是整个社会。所以，个别公民公正的牺牲是必要的。三女子强奸“少年”案•2007年11月24日，不满16岁的周晓勇家住河北省永年县临名关镇。周晓勇被女友张某和她的的两个女友——孙某和赵某约出去喝酒。仨女子均为30多岁的女人。席间，仨女人趁周晓勇去洗手间期间，将事先准备好的春药放在周晓勇的啤酒杯里，周晓勇喝了不少酒，在春药的兴奋作用下有些恍惚，仨女人趁机将周晓勇的衣服脱光，轮流与周小勇发生关系，长达两小时之久。因为周晓勇喝酒过多，

8、加上劳累兴奋过度，突然休克，后经医生抢救脱险，但由此可能丧失性能力。周晓勇的父母得知消息后，向公安机关报了案。三个女人供认不讳。但刑法没有规定对男童的强奸罪名，所以三个女人的行为无法以强奸罪论处。在本案中，周晓勇的家长尽