人力资源管理法律风险及其防范

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1、人力资源管理法律风险及其防范山东劳谦律师事务所韩涛律师2013年8月劳动合同的签订劳动合同签订的时间劳动合同的内容及其法律风险未签订劳动合同的法律后果常见争议及审判实践无固定期限劳动合同应当订立无固定期限劳动合同的情形劳动者在该用人单位连续工作满十年用人单位初次实行劳动合同制度或国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不满十年连续两次订立固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条、第四十条第一、二项的情形，续订劳动合同的无固定期限劳动合同用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立

2、无固定期限劳动合同。《劳动法》二十条：劳动者在同一用人单位连续工作满十年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如劳动者提出订立无固定期限劳动合同，应当订立无固定期限劳动合同。无固定期限劳动合同劳务派遣员工是否存在无固定期限劳动合同问题？《劳动合同法》第五十八条第二款解析争议审判实践无固定期限劳动合同被界定为恶意规避无固定期限劳动合同的情形有证据证明劳动者因用人单位的原因被迫辞职的，再重新与其订立劳动合同的；通过设立关联企业，在与劳动者订立劳动合同时交替交换用人单位名称的；通过非法劳务派遣的（重点）；通过非法非全日制用工的；其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。无

3、固定期限劳动合同无固定期限劳动合同争议审判实践连续订立二次以上固定期限劳动合同后，用人单位的单方终止权？不订立无固定期限劳动合同的法律后果用人单位规章制度用人单位规章制度的生效要件内容合法、合理制定或修改时要经过民主程序向全体职工公示用人单位规章制度规章制度的制定、修改统一制度、切忌杂乱无章制度中尽量不对经常变动事项做规定不但要合法、也要合理惩罚性措施层次分明、恰当民主、公示程序要法律结合实际进行解除劳动合同的概念和种类解除劳动合同的概念（无官方概念）解除劳动合同的种类1、按照是否具有共同意思表示划分2、按照解除的主体来划分协商一致解除劳动合同《劳动合同法》第

4、三十六条、第四十六条第（二）项劳动者提出，协商一致解除用人单位提出，协商一致解除解除劳动合同协议书明确解除的合意、时间，工作交接、工资等结清条款、财物返还、经济补偿金、工作停止条款、无其他争议条款。用人单位解除劳动合同过失性辞退（《劳动合同法》第三十九条）1、无需提前通知劳动者2、可以不支付经济补偿金3、劳动者在试用期间被证明不符合录用条件、欺诈、兼职无过失性辞退（《劳动合同法》第四十条）1、提前三十日通知劳动者或支付代通知金2、需支付经济补偿金3、劳动者不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作经济性裁员（《劳动合同法》第四十一条）1、符合条件2、支

5、付经济补偿金劳动者解除劳动合同劳动者享有单方解除劳动合同权利的情形(《条例》第十八条）1、无条件辞职权（辞职理由的重要性）2、试用期无条件辞职3、用人单位未及时足额支付劳动报酬、缴纳社会保险4、用人单位的规章制度违反法律、法规规定，损害劳动者权益的5、其他情形经济补偿金的支付（《条例》第十八条）1、除了（二）、（三）项，均需支付2、（六）、（七）、（八）、（九）、（十）、（十二）为新增加情形违法解除劳动合同解除劳动合同必须符合法定条件、是否存在约定解除劳动合同？违法解除劳动合同的具体情形1、解除劳动合同的内容条件达不到2、解除劳动合同的程序条件达不到违法解除劳

6、动合同的法律后果1、继续履行劳动合同2、要求支付赔偿金3、工资解除劳动合同的限制用人单位不得解除劳动合同的情形（《劳动合同法》第四十二条）1、未进行离岗前职业健康检查或疑似职业病人在医学观察期2、因工伤丧失或部分丧失劳动能力的3、患病或非因公负伤在医疗期内的4、女职工孕期、产期、哺乳期5、本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的6、法律、行政法规规定的其他情形（1）担任专职的工会主席、副主席或委员的（《工会法》第十八条）（2）义务兵服兵役期间（劳动部复函）（中止劳动关系）解除劳动合同的限制用人单位不得解除劳动合同的情形的例外用人单位可依据三十六条和三

7、十九条解除劳动合同解除劳动合同的程序过失性辞退---“事先将事由通知工会”（第四十三条）送达解除劳动合同通知书1、直接送达2、邮寄送达3、公告送达工作交接（应事先约定办理工作交接）出具解除劳动合同证明（劳动合同期限、解除劳动合同日期、工作岗位、本单位工作年限）在十五日内办理办理档案和社会保险转移手续员工严重违反规章制度解除劳动合同违纪事实1、劳动者自认2、通过有关部门固定证据3、用人单位自行取证规章制度依据1、规定明确，处罚措施界定清楚2、经过了民主程序（《劳动合同法》第四条）3、进行了公示送达规范的解除劳动合同通知解除劳动合同的误区支付“代通知金”和“提前一

8、个月通知”是解除劳动合同的前提无固定期