法治中国与中国司法传统

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1、法治中国与中国司法传统俞荣根摘要：法治中国建设面临着两大转型：从革命法学／法制向治理法学／法制转型；从移植法学／法制向特色法学／法制转型。实现转型离不开传统法文化的滋养。而对传统文化的遗忘、误解，乃至妖魔化恰恰成为转型期的一块短扳。从《万家诉讼》故事，到余祥林案的案中案，到许霆案，一再显现传统法文化缺失的尴尬。一个多世纪以来弥漫在法学界和法律实务界的西方法律价值一元论是造成误读和误解传统法文化的重要原因，辨析并拨正这些误读和误解是建立文化和法文化自信的基础。其中，把中华法系仅仅归结为“律令体制”是最为基本性的一大误读。中国古代法中，以律、令为内容的律典属于刑事法典，只是中华法系的一大组成部分。

2、此外还有部头更大的礼典，以及无处不在、无时不有的规范民商事活动的“活法”。中华法系是一个礼法法系。在礼法传统的话语体系中，诸如“诸法合体”、“民刑不分”、“民法缺位”、“人治与法治对立”、“卡迪司法”等等说法都值得商榷。“法治中国”建设和司法法治改革应当尊重传统，融合中西，方能创新发展。..关键词：法治中国礼法传统司法文化中华民族法律传统久远，司法文化丰厚。在有文字可考的三千多年的政治法律发达史上，“良法善治”一直是有识之士的不二追求，其中蕴涵着宝贵的“治国理政”经验、智慧和艺术，还有许多近乎神秘的“遗传密码”未曾破译。历史，法的历史，司法的历史，永远是知识和智慧的富矿，采之不尽，取之不绝。本

3、文仅就中国古代司法文化之礼法传统与法治中国建设及司法法治接续传统问题作一些思考，亦以求教于方家。一、转型：法治中国建设面临两个突破党的十八届四中全会开启我国法治的新篇章，具有里程碑意义。它标志着我国法学和法制建设转型时代的到来。这种转型集中体现在两个方面的突破：第一，突破革命法学、革命法制的框范向治理法学、治理法制转型。革命法学、革命法制的特点是，片面强调法是阶级斗争的工具，是统治阶级镇压被统治阶级的专政手段，是无产阶级的“刀把子”。其总的倾向是一个字：“左”，或者说“宁左勿右”。于是，有罪推定，刑讯和变相刑讯，强迫家属揭发和作证，等等，这一套曾经屡禁屡起，根子就是革命法制观念下那种“左”的因

4、素在作祟。治理法学、治理法制的特点是：以执政党的理念“依宪执政”、“依法执政”；崇尚现代民主法治，尊重人权，文明执法，公正司法；限制和规范公权，保障和维护私权；阳光管理，公众参与，全民守法，社会和谐有序。第二，突破移植法学、移植法制的框范向特色法学、特色法制转型。移植法学、移植法制的特点是：以苏俄、欧美之是非为是非。自清末政制、法制改革以后，古老的中华法系走向衰亡。一百多年来，我国持续不断地移植西法。这里的所谓西法，包括英美、法德日和苏俄的法理念、法价值、法制度、法条款。整个20世纪，中国的法学、法制在摆脱民族危亡中艰难起步，其进步和成就有目共睹。但也不可否认，这一领域几乎成了苏俄、欧美法学理

5、论和法制模式的试验地，一度照搬他们的理论和法条，菲薄传统，厚诬古贤，缺乏民族自信力和创造力。移植在一定时期是不可避免的，也是必要的。移植是要促进创制，但不能代替创制。特色法学、特色法制正是移植法学、移植法制的必然归宿。特色法学、特色法制的特点是：秉承有着悠久传统的“善治”智慧，基于中国文化传统的中西会通，创造与人类现代政治文明相适应的本民族特色法学和法制。我们的“法治中国”就屹立在治理法学、治理法制和特色法学、特色法制这两个坚固的车轮上。一个国家的文化传统、文明模式和伦理价值体系决定和影响着当下的法治体系和治理模式，决定和影响它的民主进程、民主方式和质量。换言之，现代民主法治作为一种制度和机制

6、，需要文化内核的支撑，需要道德文明的基础。没有这些基础的承载和依托，民主法治就只是空中楼阁。一些在西方国家运作得良好的法律制度，一旦移植引进，总会出现问题，不是走不动就是变味走样，给人们带来新的苦恼和困惑，其深层的原因就得从文化传统上去找。一句话，“法治中国”建设需要中华传统文化滋养。2012年以来，习近平总书记视察曲阜中国孔子研究院、看望汤一介教授主持的北京大学《儒藏》编辑委员会，出席“孑L子诞辰2565周年纪念会”并发表重要讲话。在中国共产党的历史上，他是第一个明确肯定儒家传统、将中华传统文明视为根本的最高领导人。这其中所要表达的强大信息和蕴涵的文化价值与历史变革意义，值得认真领会和体味。

7、二、反思：从“万家诉讼”到佘样林案到许霆案——传统法文化的缺失是当下法治建设的一块短板近一个多世纪来，对传统文化的破坏相当严重。“文革”几乎将中国传统文明彻底摧残。当下“良法善治”建设中的一块短板是传统文化的缺失。这里列举人们熟悉的一个故事和两则案例。故事叫《万家诉讼》，是一部小说。小说的梗概是这样的：安徽某市某县地处偏僻的西北乡王桥村村长王长柱殴打了村民万善庆。起因是：上头要求集中种油菜，这是一