第一章 宪法概论-宪法渊源

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1、宪法的渊源宪法的结构第三节、宪法的渊源与结构一、宪法的渊源宪法渊源＝宪法的法源（sourceoflaw）＝实质意义上的宪法的存在形式。宪法渊源即宪法的表现形式,是指各国受本国的历史文化传统、法律传统、政治力量对比关系以及政治需要等原因影响，所采取的适合于本国的宪法表现形式。1、宪法典宪法典指形式上包括了一国几乎全部宪法规范，由制宪机关经过严格的程序制定和公布的统一的宪法文件。世界第一部宪法——1787年美国宪法、欧陆第一部——1791年法兰西共和国宪法宪法典的特殊组成部分：宪法修正案美国：27个修正案【1791年确定10条修正案（权利法案）】2、宪

2、法性法律有关调整宪法关系内容的各种法律两种类型：（1）不成文宪法国家的实质宪法（如英国）（2）成文宪法国家：确认基本权利的法律、组织法、选举法等。宪法性基本法律■组织法■选举法■立法法■集会游行示威法■民族区域自治法■特别行政区基本法■国旗、国徽、国籍3、宪法惯例宪法惯例是指宪法条文无明确规定，但在实际政治生活中存在，为国家机关、政党及人民所普遍遵循而与宪法实际上具有同等效力的习惯或传统。宪法惯例的特征：一是它没有具体的法律形式，它的内容并不明确规定在宪法典或宪法性法律中；二是它主要依靠公众舆论而不是国家强制力来保证其实施。从宪法惯例到宪法修正案：

3、美国总统的连任届数美国联邦宪法没有对总统连任届数作出规定。华盛顿在连任两届后拒绝参加第三届总统竞选。华盛顿发表《告别演说》，认为任何人不得连任三届，由于华盛顿的崇高威望，由此形成了一项宪法惯例。这项惯例被富兰克林罗斯福打破。1951年美国通过宪法修正案，明确规定总统任职不得超过两届。韩国迁都法被判违宪据新华社电韩国宪法法院21日裁决，韩国国会去年12月通过的《新行政首都特别法》违反宪法。韩国政府制订的将行政首都从汉城迁往中部地区的计划将因此被迫停止执行。韩国宪法法院通过的裁决书说，尽管韩国宪法没有明文规定汉城为首都，但它是为宪法习惯认可的韩国正

4、统的首都。要废除汉城的首都地位，必须对宪法进行修改。韩国政府不经修宪程序就 推行迁都计划，属侵犯宪法规定的国民投票权的违宪行为。附：中国的宪法惯例在实现中国共产党对国家的领导方面，由中共中央就国家重大问题向最高国家权力机关提出建议案。从1954年开始，全国人民代表大会会议和中国人民政治协商会议“两会”同时召开，政协的全体会议在人大会议之前先行召开，并且全国政协委员全体列席全国人大有关会议的惯例。在宪法的公布问题上，形成了由全国人大第一次会议主席团公布宪法的惯例。我国的宪法对由谁公布宪法没有规定。但自从1954年宪法由第一届全国人民代表大会第一次会议

5、主席团公布以后，至今我国一直沿用这种方式。由中国共产党中央总书记作为中华人民共和国国家主席的候选人，经全国人民代表大会选举担任的惯例。由中国共产党的总书记兼任党的中央军委主席，并经全国人民代表大会选举担任国家主席和国家中央军委主席的四位一体的执政模式。宪法第九十三条规定“中华人民共和国中央军事委员会领导全国武装力量”，惯例是中国共产党对中国人民解放军实行绝对领导和直接领导，“党管军队”这一惯例是中国共产党军队建设理论的主要原则，并被誉为“不变的军魂”。省市县乡镇各级党委书记经各级人民代表大会选举担任各级人大常委会主任，成为我国新的宪法惯例。4、宪法

6、判例在普通法系国家，根据“先例约束原则”，最高法院及上级法院的判决因是下级法院审理同类案件的依据而成为判例宪法判例只存在于普通法系国家，它的形成需要具备两个基本条件:一是普通法院的宪法解释权;二是先例约束原则。载体：一般存在于判决书的判决理由部分（以事实为基础的法律推理）。宪政第一案：马伯里诉麦迪逊基本事实：1803年前的美国政治格局“午夜法官”与委任状争议法律问题：原告的权利是否受到侵犯？国家是否应该为侵权提供法律救济？结论：《司法法》“违宪”(unconstitutional)，由此开创了确立了由其审查国会制定的法律是否符合宪法的宪法惯例。。5

7、、宪法解释宪法解释是有权机关对宪法的基本原则、基本精神和具体规定的含义的说明。包括有权机关所作的独立的宪法解释决议和有权机关在违宪审查过程中为了判断法律的合宪性而对宪法所作的解释。在有宪法诉讼机制的国家，宪法解释通常表现在宪法判例之中，宪法判例主要也是由宪法解释构成的。宪法解释的效力：与宪法具有同等的效力6、国际条约国际法主体之间缔结的书面协议，包括宪章、公约、规约等。各国在宪法上通常规定“诚实履行国际条约原则”，各国的违宪审查机关通常也不对国际条约的合宪性进行审查。通常被作为宪法法源的：《联合国宪章》、《经济、社会及文化权利国际公约》、《公民权利

8、和政治权利国际公约》、《欧洲人权公约》、《欧盟宪法条约》等。中国迄今参加了22项国际人权公约二、宪法结构宪法结构是指一国宪