完善贪污受贿罪定罪处罚数额标准的立法思考_张兆松

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1、完善贪污受贿罪定罪处罚数额标准的立法思考*张兆松引言贪污罪、受贿罪，是我国《刑法典》中少数明确规定定罪处罚数额标准的罪名之一。根据刑法第383条和386条规定，贪污罪、受贿罪的定罪处罚数额标准是：（一）个人贪污受贿数额在10万元以上的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。（二）个人贪污受贿数额在5万元以上不满10万元的，处5年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。（三）个人贪污受贿数额在5千元以上不满5万元的，处1年以上7年以下有期徒刑；情节严重的，处7年以上有期徒刑。个人贪污数

2、额在5千元以上不满1万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。（四）个人贪污数额不满5千元，情节较重的，处2年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。近年，随着反贪污贿赂犯罪司法实践的进展，贪污受贿罪定罪处罚数额标准的立法缺陷进一步凸现。贪贿立法背离刑法原则，实践偏离立法规定的现象越来越严重，数额标准的修改势在必行。一、现行贪贿数额立法的缺陷及其危害（一）现行贪贿数额立法的缺陷1．贪贿数额在10万元以上的，已基本上没有量刑标准根据立法规定，贪贿数额在10万元以上的

3、，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。由于近年因贪贿被判处死刑立即执行的案例已几乎没有（国家食品药品监督管理局原局长郑筱萸因受贿649万余元于2007年7月10日在北京被执行死刑后，至今已没有省部级以上高官因贪贿被判处死刑立即执行）。这样贪贿数额在10万元以上的量刑标准是有期徒刑、无期徒刑、死刑缓期2年执行三档。笔者根据公开报道随机选取了2012至2013年全国各地判处的三档量刑案例共计30个进行分析（参见*张兆松，浙江工业大学法学院教授。本文系浙江省高校刑法学重点学科课题《腐败犯罪刑事治理对策研究》的阶段性研究成

4、果。1附表1－3）发现，由于近年腐败分子的贪贿数额不断提高，三档刑罚之间的数额标准已非常模糊，法官自由裁量权之大难以想象。从上述30个案例中我们可以看到贪污受贿犯罪涉及数额方面的一些特点：（1）受贿10万元与受贿100万元可以没有任何区别（都可以适用起点刑）。（2）受贿100万元与受贿200－400万元区别不大（刑期相差1－2年）。（3）受贿500万元与受贿1000万元仍至1500万可以没有任何区别（只要坦白、认罪都可以判是15年）。（4）受贿600－3000万元只要认罪态度较好（或有自首、立功），退缴全部赃款都可以判处无期徒刑。（5）受贿700－7000万元只要认罪

5、态度较好（或有自首、立功），退缴全部赃款，都可以判处死刑缓期2年执行。（6）受贿500－6000万元，认罪态度较好（或有自首、立功），退缴全部赃款的，既可以判处有期徒刑15年，也可以判处无期徒刑或死刑缓期2年执行。2．贪贿数额各档次之间轻重衔接缺乏应有的梯度贪贿量刑数额与刑罚量之比，数额差别过小，而刑罚幅度差别过大。根据刑法典规定，个人贪贿数额在5万元以上不满10万元的，处5年以上有期徒刑，个人贪贿数额在10万元以上的，处10年以上有期徒刑。即贪贿数额10万元与贪贿数额5万元，数额差距小而量刑幅度悬殊。一人受贿5万元，如无法定减轻处罚，只能处5年以上有期徒刑，而一旦受

6、贿10万元，如无法定减轻处罚，则必须处10年以上有期徒刑。3．法定刑各档次具体量刑幅度过大。我国的贪贿犯罪法定刑档次的划分，基本上是以贪贿数额为依据确定的。刑法383条分别规定了2年以下有期徒刑或拘役、1年至7年徒刑、5年至15年徒刑、10年有期徒刑或者无期徒刑等四个档次的法定刑，由于贪贿数额规定不合理，导致各档次的具体量刑幅度过大。（二）现行贪贿数额立法的危害由于贪贿数额立法的不合理，导致反腐败实践严重背离立法规定，有法不依、有法难依现象越来越严重。主要表现在：1．大案比例越来越高，严重背离刑法面前人人平等原则。根据刑法规定，贪污受贿罪的立案标准一般是5千元，大案的

7、标准是5万元，而不少地方自行确定了内部立案标准，将大案标准规定为立案标准。如江苏省张家港市检察院20082①年至2010年共查办贪污贿赂等腐败犯罪案件64件71人，大案率是100%。杭②州市检察机关2012年共立案查处贪污贿赂案件215人，大案率达到100%。浙江省检察机关2013年依法立案侦查贪污贿赂犯罪1046件1341人，其中大案976③件，占93.3%。而2010年上海检察机关共侦破贪污贿赂等案件336件393人，④其中贪污受贿5万元、挪用公款10万元以上的大案307件，占91.4%。这就意味着，5万元以下的贪贿案件在一些经济发达地区已基本不