共享模式和知识产权的未来发展

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1、共享模式和知识产权的未来发展　　一、引言　　近年来“知识产权的未来模式”成为备受关注的议题。欧洲专利局自XX年起组织专家研究“知识产权制度到2025年将会怎样发展”以及“这样的制度将会有怎样的全球合理性”等问题，历时三年形成题为《未来知识产权的愿景》的研究报告。{1}（P2）世界知识产权组织也曾就此召开专题会议研讨，杜克大学的博伊尔教授提交了题为《知识产权的未来》的论文。{2}（P1-12）加拿大知识产权法学者盖斯特就“加拿大版权法的未来”编撰论文集，{3}（Pl）斯皮内罗则从伦理学家的视角撰文讨论“知识产权的未来”。{4}（p1-16

2、）莱斯格影响甚广的着作《思想的未来》对此亦多有涉及。{5}（P1）　　该论题也引起国内学者的关注。李杨早在XX年即着书讨论“知识产权的合理性、危机及其未来模式”。{6}（Pl）王太平在《法学研究》XX年第3期发表论文《知识产权制度的未来》，{7}（P82）黄汇则以公共领域为逻辑起点阐释版权法的未来，{8}（P30）胡开忠主持的“版权法的现实困境与未来模式研究”课题更获批教育部人文社科重点研究基地重大项目。上述情况说明，“知识产权法的未来模式”已形成相对稳定的问题域，并成为知识产权研究的新热点。　　学者并非算命先生，预言未来既非其所长，亦

3、非其当为。对知识产权未来模式的探讨何以能成为规范的学术命题并赢得学者的青睐呢？如果我们把“民法的未来”或者“刑法的未来”当作一项研究课题，一定会引来不解甚至嘲笑，但“知识产权法的未来模式”却成为许多知识产权学者严肃探讨的问题，这有其特殊的背景：　　其一，知识产权的观念和制度尚未完全定型。它出现的时间不长，没有民法和刑法那样悠久的历史。按照谢尔曼和本特利的说法，现代知识产权法滥觞于19世纪50年代，许多知识产权的基本观念和范畴至此才出现并渐被接受。{9}（P7）其后的一百多年，既有专利法被废止的反复，[1]也有知识产权保护范围急速扩张的“

4、过激主义的立法”，[2]制度层面可谓变动不羁。既有秉持财产权神圣观念，将知识产权描述为自然权利的“知识产权拜物教”；也有要推翻打碎这偶像崇拜，视知识产权为原罪的“批判知识产权运动”，观念层面可谓波澜起伏。知识产权法律没有传统民法那种一脉相承的概念体系和思维方法所形成的形式理性的约束，知识产权观念也缺乏刑法那种大多数人都能认可其正当性的最低社会共识。短暂而波动的历史轨迹，使人们很难对知识产权的未来形成稳定的预期，由此产生了理清其中线索，把握其发展趋向的需求。　　其二，更为重要的是知识产权法律面临的现实困境。始于20世纪中叶的新技术革命改变

5、了知识产权赖以产生的原有技术条件，作为其标杆的生物技术和信息技术形成迥异于过去以机械和化学为主的技术格局。新的技术背景给知识产权法律带来许多迄今尚未解决的难题，使既有制度表现出“不适应性”，进而在观念层面引发社会公众对知识产权正当性的质疑和学者对知识产权制度未来发展方向的反思。　　具言之，信息网络技术打破了版权法既有的利益平衡格局，却使之陷入进退失据的状态。一方面版权法对广泛存在的网络侵权现象束手无策，招致版权权利人的不满，另一方面将印刷技术条件下形成的版权法套用于网络传播方式，又可能损及公众的信息获取权、隐私权和创作表达自由，似乎总是

6、难以找到令各利益关联方普遍接受的新的平衡点。这种状况激发了对版权法在网络环境下的可适用性，甚至对版权法本身存在合理性的质疑。激进主义者宣称，版权法不能适应网络技术条件，应该在版权法外另起炉灶。[3]而后现代主义者则试图解构“作者”与“作品”的概念，宣告“版权之死”。{10}（P813-920）　　另一方面，以遗传工程为核心的生物技术变革使专利法面临窘境。自1980年美国联邦最高法院在Diamondv.Chakrabarty一案判决中将转基因微生物纳入专利保护，并声称“阳光下一切人造物皆为合格专利主题”，{11}（P309）专利保护范围不

7、断扩大。转基因生物体、基因序列、商业方法的可专利性渐次被美国、欧洲、日本的专利局或法院判决所肯定。[4]1994年订立的TRIPS协定进一步提高了知识产权保护水平，其中“专利权的授予与享有，不因发明所属的技术领域或者发明地点而有所不同”的规定，意味着所有缔约国均不得排除对药品的专利保护。专利保护的扩张响应了制药和生物技术等产业利益的要求，虽为这些行业的大企业所欢迎，但同时造成了一系列的负面效应，招致广泛的批评意见。　　首先，TRIPS协定堵截了继续获得仿制药品的可能，非洲和南美洲的艾滋病等流行病患者因为没有经济能力购买专利药品，失去治疗

8、的机会，面临死亡威胁，造成所谓“公共健康危机”。这一明显不合理的现象引起了“钱重要还是命重要”的质疑。{12}（P1）　　其次，基因探针等研究工具被授予专利，增加了相关科学研究的成本。在生物技术和电子技术领