外资并购中国家安全审查因素的法律问题研究

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1、外资并购中国家安全审查因素的法律问题研究摘要：目前在我国外资并购国家安全审查制度中一个主要的问题是审查范围法律法规并没有明确的规定，即审查因素的内涵与外延随着社会经济的发展也在不断地扩展，但同时也带来了一系列的问题，如政治性因素影响过大等。本文在研究代表性案例的同时分析美国、澳大利亚的做法，并提出了对我国外资并购国家安全审查因素的几点分析建议。关键词：外资并购审查因素法律分析外资并购的审查因素错综复杂，不同的政治经济环境下并不以威胁国家安全为最主要的要件，在特殊时期甚至可以说国家安全因素在审查过程中只占很小的比重。外资并购首先是一种经济活动，一个国家或者地区的经济情况瞬息万变，因

2、此对于经济的审查适用一套不变的标准并不妥当，如果用法律条文将外资并购的国家安全审查规定的过于具体和严格，使得操作起来不具有变通性，可能并不适合。另外，经济安全是国家、民族最基本的生存安全，外资并购的国家安全审查被审查的主体是外国投资者，在我国不同的经济状况下对外资的要求并不一样。下面通过介绍美国一则外资并购国家安全审查案例来进行具体的说明。一、罗尔斯公司收购案基本案情简介12012年9月28日，美国总统奥巴马以“威胁美国国家安全”为由，否决了罗尔斯公司收购美国TEＲNA能源有限公司控制的四个风力发电项目。这是近22年以来第一起被美国总统否决的外资并购案。2012年3月，罗尔斯公司

3、与美国TEＲNA能源控股公司达成资产转让协议，收购TEＲNA手中的ButterCreek风力发电场项目。并计划使用三一集团生产的风机。收购协议签署后不久，美国海军即对交易涉及的LowerＲidge风力发电场所处的位置表示了关切，因为该风力发电厂位于美国海军一个飞行训练基地的限制空域内，该空域主要用于海军轰炸、电子战训练及无人机开发等。在风力发电厂的建设过程中，美国外国投资委员会(英文简称CFIUS)于2012年6月通知罗尔斯公司，要求罗尔斯公司就并购交易提请国家安全申请。7月25日，CFIUS发布命令，认定罗尔斯公司收购交易属于国家安全审查涵盖的交易，且该收购交易威胁美国国家安全

4、，并做出了罗尔斯公司停止修建该项目，立即移除所有设备，除经CFIUS允许的美国人外，禁止任何人进入项目区移走设备等一系列要求。二、罗尔斯收购案被否决的原因深度剖析1.国家安全因素对国家安全造成威胁是罗尔斯公司收购交易被否决最直接的原因。奥巴马总统的行政命令认定，有可信的证据表明罗尔斯公司的收购威胁了美国国家安全。该行政命令中所指的可信证据，指的是罗尔斯公司所收购的四座风力发电场在地理位置上接近美国海军训练场所。同时，风力发电场均使用了由三一重工制造的风电设备和设施。且不论企业的主观意图和目的，该种类型的收购交易在客观上确实会对美国的国家安全造成潜在的威胁，也很可能构成美国《国防生

5、产法》第721节的修正案中“外国人的商业行为对美国应对国家安全能力的影响”的情形。2作为美国在全球范围内重要的竞争对手之一，中国的崛起受到广泛关注的同时，也受到诸多的限制。中美在战略、政治和军事利益关系等方面，存在着既合作又竞争的关系。这种关系无疑会增加美国国会和政府的猜疑，使得中国企业在美国收购受到和其他国家投资者不同的待遇。三一集团的主要控制人是中共党员，曾担任多届党代表和全国人大代表，多次受到党和政府的荣誉表彰。这样的政治关联，也可能是美国当局审查罗尔斯公司收购交易的诸多考虑因素之一。2.美国经济状况外商投资对一国经济增长的重要性不言而喻，对外资的监管力度也随着经济形势的变

6、化而变化。尽管国家安全因素不可忽视，但选择审查的时间和当时的经济政治形势密切相关。2008年的金融危机使美国经济陷入低迷，为了实现经济复苏和就业增长，美国政府不断出台宽松的货币政策和积极的财政政策。持续的量化宽松政策不断向市场注入流动性，降低市场利率刺激国内投资的需求。同时美国对来自中国等新兴市场的产品展开更严格的反补贴税等的检查;并鼓励企业新建厂房、培训员工，从控制进口和支持企业建设等方面帮助制造业振兴。政府还缩小了外资并购的审查范围，只对产生国家安全威胁可能性较大的交易进行严格的审查。3.美国国内的政治环境罗尔斯公司收购交易适逢美国2012大选前夕，美国国内的政治错综复杂。民

7、主党候选人奥巴马和共和党候选人罗姆尼频繁打出“中国牌”。罗姆尼党派攻击奥巴马政府对中国过于软弱。在这种政治压力下，奥巴马也需要表明其对中国相关问题的强硬立场。对罗尔斯公司收购案从严审查，有助于宣示其有关立场。美国当局在做出关于外资并购国家安全审查决定时，除了单纯的国家安全因素外，还考虑外资并购审查个案和总体趋势对整体经济和投资发展的影响。因此，收购个案国家安全审查的结果，既取决于收购个案的具体情况，还很大程度上取决于特定时期的美国经济状况、对外资需求程度、美国国内政治环境等宏观因