国企法定代表人的法律地位、权力和利益冲突(之二)

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1、国企法定代表人的法律地位、权力和利益冲突(之二)国企法定代表人的法律地位、权力和利益冲突（之二）作者：方流芳四、法定代表人的权力滥用：并非孤立的个案（一）风险和利益逆向行走的“贵信现象”：风险从个人转移到国企，利益从国企转移到个人，大量财富在交易中浪费（注：资料来源：方向明，共和国不能容忍，中国青年报，1995年6月9日，版8。）1.1995年1月，贵州信托投资公司（以下简称：贵信）总经理、法定代表人阎健宏被判处死刑，她的罪名是贪污、挪用公款、投机倒把和受贿。1992年8月，贵州省几个行政机关和4名“港商”联合成立了一个中外合资企业－丽晶公司

2、。中方（几个行政机关）以在建工程作价400万元投资，占股40％；4名“港商”以现金600万元投资，占股60％。其中：阎健宏的儿子刘博化名“王艺民”，作为“港商”投资34万元。丽晶公司成立之后不到两个月，“王艺民”等3名港商股东要求公司回购他们持有的股份，公司拒绝了这一要求。于是，阎健宏说服另一“港商”股东金某，使其同意出价500万元收购包括“王艺民”在内的3个港商股东持有的、面额450万元的股份。作为交易，阎健宏同时委任“港商”金某为“贵信”在深圳的代表。金某上任之后，以“贵信”的名义向金融机构借款7000万元，金某动用其中2000万元清偿个

3、人债务，动用4500万元以他本人投资的公司的名义在上海郊区置地300亩，动用500万元买进了3名“港商”股东持有的、面值450万元的股份。在股权转让交易中，刘博转让面值34万元的股份，获转让价金80万元；其他两名“港商”转让面值416万元的股份，获转让价金420万元，转让价格显然是依身份而异。不久，金某发现自己购置的300亩地根本没有开发价值，遂以6420万元将其转让给“贵信”。在上述交易中，贵信付出13420万元（7000万元贷款、6420万元购地款），或者得到300亩没有开发价值的土地，或者得到一文不值的无效合同（按照有关土地使用权转让的

4、法律，金某与“贵信”之间的土地转让多半是无效合同，因为土地开发商转让未经开发的土地属非法交易）。“港商”金某得到的利益是：（1）用以清偿个人债务的2000万现金；（2）转让土地所得1500万元利润；（3）价值500万元的丽晶公司45％的股份。金某获利总额是4000万元。刘博以80万元转让了面值34万元的股份，获利46万元；其余两名“搭便车”的港商以420万元转让了面值416万元的股份，获利4万元。交易前后各方得失比较交易前财产价值交易后财产价值(单位:万元)贵信公司　　　13420　　　　　　　　　　　　　　　　0港商金某　　　　　　80　　

5、　　　　　　　　　　　4000刘博　　　　　　　　　　34　　　　　　　　　　　　　　　80两名港商　　　　　416　　　　　　　　　　　　　　420总计:　　　　　　13950　　　　　　　　　　　　　5000围绕“贵信”全部交易是一个负值交易：交易各方的财产价值的总和，从交易之前的13950万元减少到5000万元，8950万元财富在交易中消失了。港商金某和刘博是获利者，但是，他们获利的总和大大小于他们给“贵信”造成的损失。可见，“贵信”交易使一些人获利，然而，获利与财富浪费相比是微不足道的，这是一种削弱综合国力的交易。2.“贵信现象”不是

6、一个特例，而是社会变动时期一种具有普遍性的财富再分配。在此，我们不妨转向一般性的“贵信现象”——“回扣”和“公款消费”。（1）所谓“回扣”（kickback）系指：卖方（或者劳务提供方）按成交金额的一定比例向买方（或者劳务需求方）经办人员支付现金或者其他形式的报酬。在经济转型时期，靠“回扣”打开销路，成为最为普遍的一种商业实践。例如，在90年代初，一本售价100元的挂历，买方经办人员能够从卖方得到50元左右的“回扣”（注：参见：94挂历腾云驾雾，中国青年报，1993年10月5日，版6。挂历的消费对象主要是公有机构，企业在年终向诸多“主管机关”

7、和政府官员赠送挂历成为一时风尚。因此，制造、销售和采购挂历都是利益丰厚的交易，挂历销售商给采购者的“回扣”甚至可以高达50％。早在1987年，国务院就全面禁止国内公立机构购买（包括到海外购买）、互赠挂历；如今挂历的生产、销售都成为新闻出版署严格控制的特许行业（参见国务院办公厅：关于坚决制止国内互赠挂历的通知，1987；财政部、新闻出版署、国家工商行政管理局：关于贯彻《国务院办公厅关于坚决制止国内互赠挂历的通知》的若干规定，1987；新闻出版署：关于核定挂历、年画、年历画等出版任务的通知，1991；新闻出版署：关于出版挂历的管理规定，1995）

8、。但是，公费购买挂历的风气似乎没有受到明显抑制。从1998年开始，新闻出版署对挂历实行最高价格限制，以此控制挂历销售中的“回扣”金额（参见新闻出版署：关于出版199