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1、试论国家侵权精神损害赔偿制度之确立——兼论精神损害赔偿应纳入国家赔偿法作者：陈德祥王晓方黄金波 发布时间：2005-11-1514:23:50 内容提要:国家赔偿法的出台开辟了国家侵权损害救济的新渠道，为国家机关违法行使权力设置了有效制约机制。但是，由国家侵权行为所造成的精神损害赔偿并未纳入国家赔偿法的内容，这非常不利于公民精神权利的保护。本文从中外有关国家侵权精神损害赔偿制度的渊源出发，对我国《国家赔偿法》未建立国家侵权精神损害赔偿制度进行了分析，着重分析了建立国家侵权精神损害赔偿制度的必要性、可行性，并对建立国家侵权精神
2、损害赔偿制度的原则、范围及确认依据进行了一些有益的探讨。 一、引言：问题的提出 “佘祥林杀妻冤案”（[1]），一经媒体披露即引起了社会普遍关注。人们在深深同情佘祥林遭遇的同时，更多关注的是佘祥林能得到多少数额的国家赔偿，是否会遭受“麻旦旦处女嫖娼案”（[2]）的无奈与尴尬。不少法学专家和司法工作者依据我国现有法律规定，断言发生在麻旦旦身上的悲剧，将在佘祥林身上重演。因为，精神损害赔偿无法可依。其实，全国又何止一个佘祥林、麻旦旦,法学界所熟知的云南警察杜培武“杀妻案”、黑龙江史延生“举家被抓案”、河南三门峡高铁钢“杀人喂狗
3、案”等（[3]），悲剧不断地发生，而一颗颗备受摧残的心灵难以得到慰藉，一次次获得精神赔偿的合理请求被驳回，我国《国家赔偿法》的一处空白正日益凸显出来：没有“精神赔偿”是一种明显的缺陷，建立国家侵权精神损害赔偿赔偿制度呼之欲出。 二、中外关于国家侵权精神损害赔偿之比较：国家侵权精神损害赔偿制度的理论探源 精神损害是相对于物质损害而言，它强调损害表现的外在形式是非物质的，如愤怒、焦虑、抑郁、悲伤、绝望等。根据导致精神损害的原因行为不同，精神损害可大致分为民事侵权精神损害赔偿和国家侵权精神损害赔偿。精神损害获得金钱赔偿，首先萌
4、芽于罗马法发展的法典编纂时期，形成于文艺复兴后的欧洲各国。在民事侵权领域内首先得以确定。（[4]）相对于历史悠久的民事侵权精神损害赔偿制度，国家侵权精神损害赔偿的历史则相当短暂，由于国家绝对主权观的影响,在第二次世界大战以前,一直没有确立国家侵权赔偿制度。直至二战结束后，随着人权理论和社会公平负担理论的发展，尤其是经过二战后人们对法西斯肆无忌惮的践踏人权的反思，使保护人格，重视精神损害的赔偿成为各国国家赔偿法重要的价值取向之一，国家侵权精神损害赔偿制度才逐渐在世界范围内确立并发展起来。 （一）西方国家关于国家侵权精神损害赔偿的
5、历史轨迹 在西方国家，无论是大陆法系还是英美法系，对于国家侵权行为是否给付精神损害赔偿，都经历了从不予赔偿到给予赔偿的过程。其确立过程始终不乏否定该制度的声音。在国家赔偿责任性质认识上（[5]），也经历了从国家无责任时期到国家责任有限阶段，再到国家责任时期。但随着国家民主与法治水平的提高，国家侵权精神损害赔偿制度在西方得以确定并迅速发展。放眼世界，西方国家形成此类法律的途径主要如下： 其一,通过判例的积累形成精神损害的国家赔偿制度。法国为其典型代表。1961年11月24日对Letisserand案件的判决中,法国最高行政
6、法院确认,既然没有实际上的物质损害,独生子的死亡给父亲造成的痛苦也可作为后者获取赔偿的理由。并且,以“对生存条件造成紊乱”为由,判给死者的父亲高于应赔金额的补助金。该判例开了法国国家侵权精神损害赔偿的先河。（[6]）自此以后,法国逐步确认了引起巨大的精神痛苦,破坏个人尊严,破坏宗教信仰,毁损公司信誉,伤害身体健康等等的国家赔偿。如,对于损容破相，如果警察在执行公务时开枪，子弹擦伤了女模特的脸部，由于模特的职业特点，容貌受损当然会影响其收入，那么这个女模特除得到物质损害赔偿外，依法国行政法还可以获得美观损害赔偿。正是通过这一个个判例的
7、积累,法国形成了精神损害的国家赔偿制度。 其二,通过专门法典,国家赔偿法明文设定精神损害的国家赔偿条款。（[7]）德国国家赔偿法规定,因国家侵权行为产生的精神损害,国家应负赔偿责任。该法第二条第3款规定:“应予赔偿的损害包括所失利益以及依据第七条标准发生的非财产损害”。其第七条规定:“对于损害身体的完整,健康自由或者严重损害人格等非财产损害,应参照第二条第4款予以金钱赔偿。”韩国国家赔偿法第五条规定:“对于生命或身体之被害人之直系尊亲属,直系卑亲属及配偶,以及因身体等受到伤害的其他被害者,应在总统令所定之标准内参照被害者之社会
8、地位,过失程度、生计状况及其损害赔偿额等赔偿精神抚慰金。”虽然这类法律条文内容简单,但其地位不可或缺。 其三,依靠民法或其他法律的规定,完成精神损害的国家赔偿。俄罗斯国家赔偿的范围,根据相应的专门文件和《俄罗斯联邦民法典》的内容
