几种特殊情况下的正当防卫适用

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1、几种特殊情况下的正当防卫适用［论文摘要］∶正当防卫是法律赋予公民的一项重要权利,是鼓励和保障公民同违法犯罪行为作斗争的重要手段,对于保障国家、公共利益和公民的合法权益,威慑犯罪分子,制止和预防犯罪,具有积极的意义和作用。但是，在防止行为时要根据对自己的不法侵害的行为实际进行正当防卫，如果超出了一定范围，就会出现防卫过当，也就造成了自己犯罪。为了防止不法分子滥用，各国的法律都对正当防卫作出了各种规定。1997年颁布的《中华人民共和国刑法》第二十条分三款进行了规定。本文重点讨论在几种特殊情况下，能否适

2、用正当防卫的问题。［关键词］∶正当防卫，不法侵害，构成条件，防卫过当一、正当防卫的概念及其构成条件（一）、正当防卫的概念我国《刑法》第20条明确规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”根据这一规定，所谓正当防卫，就是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的合法权益免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害者实施一定限度损害的防卫行为。上述规定表明，我国刑法上的正当防卫具有两个鲜

3、明的特点：首先，在客观上它是同违法犯罪作斗争，保护公共利益、本人或他人合法权益的正当行为，也就是说，这种行为本身并不具有社会危害性，而是对社会有益的行为；其次，在主观上，实施这种行为的动机目的，是由于行为人为了保护公共利益、本人或他人的合法权益，而采取的一种以抵抗或制止正在进行的不法侵害发生的防卫行为.因此，正当防卫和犯罪有着本质的区别，它不仅不构成犯罪，而实际上是法律赋予公民的同违法犯罪行为作斗争的一种正当的合法的防卫权利。（二）、正当防卫的构成条件1、起因条件：必须有现实的不法侵害存在对于不法

4、侵害的理解，刑法中并未给出明确的解释。我认为不法侵害的含义具有三方面的特征：A、侵害性。侵害是一种具有积极攻击性，并有可能会造成损害的行为。B、违法性。不法侵害行为，既包括一般的违法行为，也包括犯罪行为。C、可制止性。可制止性就是致使不法侵害得以停止，或者有效的防止危害结果的发生，或者减少危害结果发生的可能性。没有不法侵害，行为人误以为有不法侵害发生而实施所谓的防卫，称为假想防卫。假想防卫，要看行为人主观上有无罪过而确定行为人是否承担刑事责任。2、时间条件：不法侵害必须正在进行它包括以下两个方面的

5、含义：第一，不法侵害必须是客观实际存在的；第二，不法侵害行为必须是正在进行的。也就是说，不法侵害行为已经开始实施，但又尚未结束。对尚未开始或者已经结束的不法侵害行为实施防卫，都不是正当防卫，在刑法理论上称为不适时的防卫，不适时的防卫分为事先防卫和事后防卫，因不适时的防卫，构成犯罪的，应依法追究刑事责任。3、主观条件：必须具有保护合法权益免受正在进行的不法侵害的目的防卫的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，其主观上具有正当性，这是成立正当防卫的重要条

6、件之一，也是刑法规定正当防卫不负刑事责任的重要根据。只有防卫目的的正当性，才能保证其行为对社会的有益性和排除其行为对社会的危害性。4、对象条件：正当防卫只能针对不法侵害人进行正当防卫的目的是为了排除和制止正在进行的不法侵害，而不法侵害的行为来自侵害者，只有对不法侵害者本人的人身或财产及其他权益造成一定损害，才能有效地制止不法侵害。如果在对不法侵害进行防卫反击时，给第三人的合法权益造成损害的，应按具体情况分别处理。5、限度条件：不能明显超过必要限度，造成重大损害刑法第20条第2款规定：“正当防卫明显

7、超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚”。这说明，正当防卫只能在某种限度内行使，如果明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当，应当负刑事责任。防卫限度有两个法定因素：一是“明显超过必要限度”；二是“造成重大损失”。前者是正当防卫强度的说明，后者是防卫结果的表现，对于构成防卫过当来说，二者缺一不可。刑法第二十条第三款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”此

8、款规定是我国的无限防卫权。二、防卫过当（一）、防卫过当的概念我国《刑法》第20条第2款规定：“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。”所谓防卫过当是指在实行正当防卫过程中，违反正当防卫的限度条件，明显超过必要限度给不法侵害人造成重大损害，因而依法应当承担刑事责任的行为。（二）、防卫过当的构成要件1、 防卫过当的客体，是刑法所保护的不法侵害人的人身权利和财产权利，通常为生命权和健康权。2、 防卫过当的客观方面是防卫行为明显超过必要限度造成了