中国公司治理现状及其法律规制

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1、第四章 中国公司治理现状及其法律规制中国公司因种种原因而普遍存在重大的治理缺陷。层出不穷的公司治理问题已对中国的股份制改革及资本市场的建立产生了严重的消极影响。今天我们必须从制度再造及法律规制的高度，对公司的治理进行一场全面深刻的法制革命。一、中国公司治理中存在的主要问题1.违规担保表现为：（1）为本公司的股东（包括股东的控股子公司及股东的附属企业）担保；（2）未依法履行公司内部决策程序擅自对外提供担保；（3）超出公司净资产而提供巨额担保。如：“ST托普软件”，截止2004年上半年担保额总计为20.6亿元，为净资产的4.61倍。

2、其中违规担保16.08亿元，占77.82%。其共发生担保114笔，计提了65650.15万元的预计负债。2.大股东及关联方占用公司资金表现为：（1）大股东及其关联方以内部资金拆借方式直接占用公司资金；（2）以委托大股东理财方式或代为投资方式变相占用公司资金；（3）以代替清偿短期债务或支付流动资金方式及代垫工资、福利、保险费、广告费等方式占用公司资金；（4）采用大额存单质押方式变相占用公司资金；（5）通过银行或非银行金融机构以向关联方委托贷款方式占用公司资金；（6）以开具没有真实交易背景的商业承兑汇票方式占用公司资金。如“德隆”事

3、件中披露出“德隆”占用其控股的子公司资金情况为：直接占用“湘火炬”3.04亿元，占用“天山股份”3.2亿元，占用“新疆屯河”2.9亿元，占用“合金投资”18062.25万元。据证券时报统计，2004年末上市公司的大股东占款金额为509亿元，到2005年上半年仍为480亿元。另据2006年6月113日深沪交易所发布的“关于上市公司大股东，及其附属企业非经营性资金占用的通告”披露，截止2006年5月31日深沪两市尚有189家上市公司存在资金占用问题，合计占用余额为336.41亿元。3.大股东以关联交易方式侵占公司财产表现为：（1）通

4、过采取不平等的关联交易方式侵占公司资产；（2）通过关联交易方式用劣质资产置换公司优质资产；（3）以内部重组方式制造股市题材和实施业绩包装。如“金花股份”（600080）于2001年11月25日与公司第一大股东“金花投资”签订股权转让协议，决定受让金花国际大酒店（亦由“金花投资”控股）97.14%的股权，转让价款1.70亿元。2002年2月“金花股份”贷款2.80亿元并直接拆借给其已控股的金花国际大酒店。2002年10月12日“金花股份”宣布解除与“金花投资”所签的原股权转让协议，其已付股款在解除转让协议生效后18个月内由“金花投

5、资”分期退还给“金花股份”。此项关联交易使大股东“金花投资”占用“金花股份”资金4.5亿元达两年多。2005年10月14日证券时报披露，金花股份在2005年10月的自查中发现有6.02亿元资金被控股股东占用4.以委托理财方式参与股票二级市场的买卖表现为：（1）以委托购买国债方式变相进入股票市场；（2）以确保一定权益或加提成方式将资金拆给券商、机构投资人或庄家；（3）以共同出资联合坐庄方式买卖股票。2004年上半年共有35家上市公司在其半年报中披露有关委托理财情况，涉及资金26.05亿元。如：“天山股份”2004年半年报显示委托理

6、财金额1.25亿元,其中上半年亏损1.9亿元,同比利润下降了970.49%,每股亏损1.10元。造成巨额亏损的原因是委托理财所致。13以上情况说明（1）许多公司上市后主营业务不突出或盈利能力较差而祈求通过炒股获取收益;(2)委托理财过程中存在着操纵市场，资本投机等成分;(3)2004年的宏观调控及股市大跌（9月2日曾跌至5年来的最低点）使得许多上市公司突陷债务危机之中。5.提供虚假信息严重误导投资者主要表现为：（1）提供编造虚假信息，如虚假的资产信息、经营情况信息、收购（重组）信息等；（2）隐瞒真实信息，如担保、委托理财、重大诉

7、讼等信息。如：“蓝田股份(600709)”,于1996年股票发行申报材料中伪造有关土地产权文件，虚增土地资产1100万元；伪造银行对账单虚增银行存款2770万元，并披露公司总股本、内部职工股等虚假情况。又如：“大庆联谊（600065）”，采取倒签公司成立时间，虚报企业利润（1994——1996年共虚报企业利润1.6亿元），用企业流动资金认购内部职工股500万股，挪用上市募集资金等方式获取不当利益，而未向公众披露相关信息。再如：“ST酒鬼”，1999年11月至2000年8月，累计为控股股东“湘泉集团”提供总额为5082万元的贷款担

8、保，2002年11月27日公司向银行出具继续履行担保承诺书为其大股东继续履行担保。2003年6月13日与有关银行签订《债权落实协议》约定代其股东还款方式，上述信息均未及时披露。“江苏琼花”作为深交所中小企业板第一批上市企业，在深交所要求下（有媒体揭露），于200