【精品】公司关联交易及其法律规制探讨

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1、江苏无锡梁溪律师事务所蔡晓明内容摘要公司关联交易在我国已经成为普遍存在的现象，特别是在上市公司中更是多见。世界上许多国家的公司立法均对公司关联交易作出了或多或少的规定,而我国公司立法屮未对公司关联交易作出系统与明确的规定，对公司中小股东及公司债权人的保护是不利的。笔者试图结合国内外关于公司关联交易的立法及研究成果，探讨公司关联交易的界定,并重点对公司关系金业的确定方法进行探讨。在此基础上提出对公司关联交易进行法律规制的设想，特别是对公司关联交易当事人的民事责任以及实现权利救济的诉讼程序进行了研究，使得对公司关联交易的法律规制可以取得预

2、期的效果。公司关联交易，亦称公司关联方交易、公司关联人交易，是指公司与关联方之间发生的有关转移资源或者义务事项的安排行为。一、公司关联交易的特征简析(-)公司关联交易的主体具有特定性。即关联交易应当是发生在公司与其关联方之间，公司与关联方以外的企业或者个人发生的交易行为，只要不违反法律或者行政法规的强制性规定，即属于公司意思自治的范畴，不应对此行为进行干涉。但是正因为关联交易是发生在公司与其关联方之间的,所以该行为可能必于当事人恶意串通或者损害第三人利益,法律才出于保护社会公众利益的需要，对该种行为进行必要的干预。对于公司关联方即关系

3、企业之形成，大致有下列几个原因：一是企业为使&产原料供应有保证，对现有资源的有效运用，以及为保证销售网络的便捷而成立新的企业，以此达到大规模生产及扩大企业，以巩固本企业的原料及市场的目的。二是关系企业的交易，在价格确定以及调整方面具有便利性，依靠这种方式，可以达到企业分担成木的效果，进而可以规避税收或者避免累进税。三是利用关系企业相互投资以及相互担保的方式，可以将同一笔资金投资于各关系企业，再利用相互投资而成立的公司向银行借款等方式融资而达到扩张信用的效果。四是便于企业多角化经营。五是资金调度方便。正因为公司关联交易的上述可利用之处,

4、公司关联交易在我国也同样成为普遍存在的现象，对照2001年全国人大常委会执法检查结果表明，全国共有676家上市公司存在控股股东占用资金的现象，据上市公司自查，有27%的公司存在控股股东及关联方违规占用资金或资产的行为。上市公司为控股股东及关联方提供担保已成为一个突出问题，据2001年年报资料的统计显示，披露出來的涉及重大担任事项的公司有327家，涉及诉讼或仲裁的有137家有近30家上市公司因为为股东担保而发生纠纷进入仲裁或诉讼①。（-）公司关联交易行为的范围具有广泛性。公司关联交易行为的范围也就是表现形式是广泛而复杂的，既有偿交易行为

5、，也有无偿交易行为（如赠与、无偿转让资产、无偿提供担保等）；既有双务行为，也有单务行为；既有正常的关联交易行为，也有不符合营业常规的交易行为；既有一般的贸易行为，也有非贸易行为（如人事安排等）。世界上许多国家的公司立法均对公司关联交易作出了或多或少的规定，我国公司立法中未对公司关联交易行为作出专门的规定，只是在1997年5月22日财政部颁发的《企业会计准则—关联方关系及其交易的披露》以及《企业会计制度一关联方关系以及交易的披露》规定，要求披露的关联方交易主要是指在关联方之间发生的转移资源或义务爭项安排，而不论是否收取价款的行为。二、公

6、司关联交易的认定一关联方的确定从各国立法来看，对关联交易的确定，首先需要确定公司关联方，包括与公司有关联的个人及公司关联企业；其中与公司有关联的个人主要是指公司的董事、经理、监事或者个人股东。而公司关①参见顾功耘主编《公司法律评论2003年卷》第14-15页，上海人民出版社2003年9月第1版。联企业（又称关系企业）的确定则最为复杂，各国规定亦有不同。美国公司法基本上是州法，各州皆有其独立的成文公司法，但关于关系企业，各州并无成文的规定，而是由判例法所规范。法院在审理上，偏重于审查一公司对他公司是否行使实质上的控制，所谓控制，通说认为

7、系对于公司之经营决策实际上行使支配影响力而言。英国1989年公司法对于关系企业并无明确、原则性之定义。只规定了集团企业。法国1985年7月12日有关参与股份有限公司法修改了1966年公司法后，规定了控股公司即母公司的有关内容。《德国股份法》规定的关系企业包括：事实上之关系企业包括多数参与之企业、从属企业与控制企业、关系企业及其分子企业、相互参与之企业；契约上之关系企业包扌舌输纳盈余契约、部分输纳盈余契约、盈余共同体契约、营业租赁契约、营业委托经营契约及控制契约；准合并，即股份有限公司的股份百分Z九十五以上为他股份有限公司所持有，一企业

8、与他企业发生准合并之关系者，视为在统一管理下结合，形成关系企业。欧共体公司法笫9号令草案中关于关系企业的规定包括：垂直的关系企业，即指统一指挥下企业的结合系根据控制契约或事实上的控制力而建立的。如母公司与子公司的控制契约