公益诉讼的本质及其理论基础.doc

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1、公益诉讼的本质及其理论基础关键词:公益诉讼/本质/公民共同行为/公民共和主义内容提要:我国法学界对公益诉讼基本局限于制度性探讨，而没有揭示公益诉讼运作的内在机理。公益诉讼本质上是公民共同行为的有机组成部分，其理论基础是公民共和主义而非自由主义。当今，国内对公益诉讼的研究如火如荼，有关公益诉讼制度建设层出不穷。不过，公益诉讼虽外化为具体的制度，但其正确构建却无法脱离对公益诉讼本质和公益诉讼发生发展基础的理解和认识。本文旨在超越制度性探讨，尝试揭示公益诉讼的本质和理论基础。　　一、不同的解释及存在的

2、问题　　卡佩莱蒂教授明确指出：“随着现代社会的复杂化，单单一个行动就致使许多人或许得到利益或许蒙受不利的事件频繁发生，其结果使得传统的把一个诉讼案件仅放在两个当事人之间进行考虑的框架越发显得不甚完备”。[1]这里，强烈暗示着现代社会的复杂化和单一行动的广泛社会效应，是现代公益诉讼得以发生发展的重要社会原因。不过，这一观点虽然正确，但以之解释公益诉讼的发展，有失简单，也过于间接。即，单一行为的广泛社会效应何以转化为公民捍卫公共利益的行动，如何进入司法渠道，卡佩莱蒂教授未直接回答。　　针对目前国内侵

3、害公共利益现象十分普遍的问题，梁慧星教授指出虽然行政权不断膨胀和扩张，但其行使并未受到适当的制衡、控制，不仅无法发挥保护公共利益的作用，而且使国家和社会公共利益遭受重大损害的行政违法行为时有发生，且很难得到纠正。基于此，梁教授认为，必须走出以公权制衡公权的传统做法和实践，开放纳税人诉讼，建立以私权制衡公权的制度。[2]他所提出的以私权制衡公权的理论，对行政公益诉讼的建立基础具有十分重要意义。然而，其提出的以私权制衡公权的命题，背后隐含的是对私权的充分肯定，是对公民主动性的强调。这一点对理解公益诉

4、讼的发生发展至关重要。但由于他侧重从行政公益诉讼进行分析，不是立足于对整个公益诉讼存在的根据探讨，因而未能展开。　　基于对公益诉讼作用和价值的极力强调和推崇，国内有学者认为公益诉讼不仅是诉讼制度的一种创新，更为重要的是它完全可以成为我国政治体制改革的突破口，从而成为官治走向民治的转折点。[3]这种观点认为，从宪法的理念来看公益诉讼，公益诉讼体现的是人民主权和法治原则两个宪法基本理念。公益诉讼从司法保障上为人民参加国家事务的管理提供了一条有效的新途径。[4]10从根本上说，这种观点与梁慧星教授的观

5、点是一致的，即强化公民对司法的参与，激发公民的积极性，并进而以此为突破口推进我国政治体制变革，最终实现民治。不过，这种观点更多是从应然角度，即从应当发挥公益诉讼这一作用的理想状态来分析公益诉讼，不是着眼于考察公益诉讼存在的理论基础和根据。同时，鉴于司法本身的被动性和诉讼结构的限制，即使公益诉讼成功确立，指望司法成为民治的主要场所，并继而成为我国政治体制改革的突破口，过分夸大了司法的作用和公益诉讼的价值。　　二、公益诉讼的本质——公民共同行为的有机组成部分　　抽象而言，公共利益与个人利益是辩证统一

6、的关系。作为一般的、普遍的和具有共性特点的社会利益，寓于作为个别的、特殊的和具有个性特点的个人利益之中，而个人利益则体现着社会利益的要求，是社会利益在各个单个人身上的利益表现，且受到社会利益的制约。社会利益是反映在个人利益之中的一般的、相对稳定的、不断重复的东西，是个人的最强大的利益基础。社会利益不是简单地存在于个人利益之中，而是借助于个人利益以不同的形式和不同的强度表现出来。但在不同的历史进程中和不同社会环境下，公共利益和个人利益又展现出极其复杂的关系。公共利益的供给具有一定的外部效应，公共产

7、品在生产和消费过程中，可能会给社会成员带来一定利益。公共产品的消费越是普遍化，这种外在利益越会加大。反之，公共利益受到损害，则非是一个人受损，而是同一社会的其他人也受损。在此，公共产品的普遍化与公共利益在相当程度上存在着正面的、积极关系，即公共产品的普遍化有助于公共利益的扩大；但同时二者也存在一定的潜在不利关系，即如果公共产品十分普遍，一旦公共产品出现问题，将使社会成员的个人利益遭受广泛损失。　　在市场不发达和人们的活动范围有限的社会中，人们之间的联系相对简单，个人行为对他人的影响也相对较小。但

8、随着社会的发展，人的活动范围不断增加，其活动能量的辐射力也在不断增大。特别在当今社会，科学技术的迅速发展，不仅加剧了社会生活的复杂程度，而且也在剧烈地改变着人与人之间、国家与国家之间的关系。现代科学技术日益缩小了人们之间的距离，使人们之间的联系日益密切，相互之间的影响也不断在增加。某种程度上，世界已成为存在明显的利益分化和冲突下的超级联合体，因而也“越来越导致了这样一种局面的出现：单一的个人行为既可以造福于亦可造福于大多数人。”[5]这就是卡佩莱蒂教授所描述的现代社会中单单一个行动就可以致使许多