08cpa中华经济法强化班讲义02

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1、2008年注册会计师考试辅导　经济法　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　第二章　物权法重点内容：（1）物权概述（2）所有权，重点是共有物的问题（3）用益物权（4）担保物权，重点放在抵押上。　　难点：物的种类、物权法的原则、占有的种类、善意取得包括拾得遗失物的问题、物权的保护。第四节　担保物权　　一、抵押　　（一）抵押的概念与特征　　1.抵押，是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。 手写板图示0201_01文字描述  【举例】甲公司欠乙公司1000万，甲公司以自己的房产作抵押，抵押物价值为60

2、0万元。丙作为第三人为甲提供担保，以5辆汽车作为抵押，价值400万元。如果甲方不能履行债务，债权人乙有权依法将该财产折价，或者通过拍卖、变卖的手段取得的价款优先受偿。如果抵押物的价款超过1000万元，那么超出部分应当归甲所有，如果抵押物价款不足清偿，未受偿部分应当继续由甲清偿。   　　2.抵押权具有以下特征：　　（1）抵押权具有从属性。《物权法》规定，担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。　　注：主权利和从权利的关系　　　　　　第36页2008年注册会计师考试辅导　经济法　　　　

3、　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（2）抵押权具有不可分性。　　　　具体表现为：　　①主债权未受全部清偿的，抵押权人可以就抵押物的全部行使其抵押权。　　②担保物一部分灭失，残存部分仍担保债权全部。　　③主债务被分割或者部分转让的，抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是，第三人提供抵押的，债权人许可债务人转让未经抵押人书面同意的，抵押人对未经其同意转让的债务，不再承担担保责任。 手写板图示0201_03文字描述  【举例】甲是债务人，乙是债权人，如果在债权人乙同意的情况下，甲方转移债务，甲方自己提供房产作抵押，则

4、抵押人仍然以房产作担保，但丙作为第三人以价值400万元的汽车提供担保，债权人许可债务人转移债务的情况下，要经过第三人丙的书面同意，丙的担保才继续有效，否则丙不再承担担保责任。   　　　　　　第36页2008年注册会计师考试辅导　经济法　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　3.抵押权具有物上代位性。《物权法》规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。　　4.抵押权是不移转标的物占有的担保物权。　　（二）抵押权的设定　　1.抵押权的设定方式。抵押权的设定

5、应当由双方当事人签订抵押合同。抵押合同应当采用书面形式。　　抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。如果双方在合同中约定债务人不履行到期债务时，抵押财产归债权人所有，则此条款（流质条款）无效，流质条款无效不影响抵押合同其他条款的效力。　　【例题·单选题】赵某向张某借款，以自己的一台便携式电脑作为抵押，并在抵押合同中约定到期不清偿该便携式电脑归张某所有，但未办理登记手续。对此，下列说法中符合规定的有（　）。　　A因该便携式电脑未办理登记，该抵押合同不生效　　B因约定流质条款，该抵押合同不

6、生效　　C因约定流质条款，该抵押合同的流质条款无效，但该抵押合同有效　　D因约定的流质条款，该抵押合同的流质条款无效，但该抵押合同的效力处于不确定状态　　【答疑编号841020101】　　【答案】C　　【解析】本题考核流质条款的规定。当事人在签订抵押合同时，在合同中约定债务履行期满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的条款，为“流质条款”。流质条款无效，并不影响抵押合同其他条款的效力。　　2.抵押当事人。抵押当事人包括抵押人和抵押权人。由于设定抵押权在性质上属于处分财产的行为，因此抵押人必须对设定抵押的财产享有所有权或

7、处分权。　　3.抵押物。　　根据《物权法》规定，可以作为抵押物的财产有：　　（1）建筑物和其他土地附着物。地上定着物包括尚未与土地分离的农作物，但当事人以农作物和与尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效。因为种植农作物的土地属于耕地的范畴，根据法律规定，不属于可以抵押的财产。　　（2）建设用地使用权。　　注意：第一，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权同时抵押。即“地随房走，房随地走，房地一体。”第二，如果以城市房地产设定抵押的，土地上新增的房屋不属于抵押物。第三，乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独

8、抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。　　（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权。　　（4）生产设备、原材料、半成品、产品。　　　　　　第36页2008年注册会计师考试辅