论意思表示错误的界定与认定(解志国)

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1、论意思表示错误的界定与认定解志国上传时间:2002-12-20私法自治是民法之基本指导原则，而法律行为是达成私法自治之手段。法律行为之基本要义在于表意人得依其意思表示而发生一定私法上之效果。（注：王泽鉴：《民法学说与判例研究》第三册，中国政法大学出版社1998年版，第35页。）故法律行为其本质特征必然要求意思表示是健全无瑕疵的，也就是说，行为人通过一定方式表现于外部的意思必须与行为人存在于内心的真实意思相一致，即表里如一、内外一致，不能有矛盾。但因私法自治为当事人就私法法律关系之自我决定，若决定过程瑕疵，如意思表示欠缺主观要素，为

2、虚伪表示、意思表示有错误，或受诈欺、胁迫所为，法律秩序亦须有所规范。盖只有在健全、无瑕疵之状态下所形成之自我决定才值得完全尊重，契约方能确保约定之法律效果之正确。（注：陈自强：《意思表示错误之基本问题》，《政大法学评论》，1994年第12期，第315页。）错误乃意思表示不真实之一种情况，作为影响民事法律行为效力的事实而存在。从罗马法到法国民法典、德国民法典等大陆法系国家民法典，以及英美法系国家之普通法和衡平法对之都有明确而具体之规定。我国民法对错误的规定尚需完备，而理论上对错误的研究还很薄弱。本文拟就错误的两个基本问题以理论上初步

3、探讨，以求抛砖引玉。一、错误的界定错误一词，在汉语里，错误指不合事实或不合情理。（注：《大辞典》（下），三民书局1986年版，第4964页。）而在法律上，错误往往有其特定的含义。在刑法中，错误是指行为人实施同犯罪相关的行为时，对其行为的事实情况和法律意义的认识与现实不一致。（注：刘明祥：《刑法中错误论》，中国检察出版社1996年版，第31-32页。）而在民法中，意思表示错误的含义是什么？众说纷纭，表述不一。1.罗马法上错误一词为ERROR，有学者将其表述为，错误是对某一对象或标的的不真实认识。（注：（意）彼德罗·彭梵得：《罗马法教

4、科书》（中译本），中国政法大学出版社1992年版，第70页。）2.大陆法学说(1)法国法上，错误一词为ERREUR，其对错误的规定体现在合同法上，在法国合同法中，误解（即错误，笔者注）作为同意的瑕疵，指合同的订立是基于对实际存在的事实的一种相反的认识，亦即至少有一方当事人对行为的基本条件发生认识上的错误。这就是说，误解首先是指当事人对客观事实的认识错误，包括视假为真，或视真为假。（注：尹田：《法国现代合同法》，法律出版社1995年版，第70页。）(2)德国法上学说。日本、台湾等民法师承于德国法，以日本、台湾学说为例。学者通常将其表

5、述为，错误指表意者意思与表示不一致，而这种不一致并不为表意者所知。（注：（日）我妻荣：《民法总则（民法讲义）Ⅰ》，岩波书店1983年版，第295页。史尚宽：《民法总论》，正大书馆1980年版，第355页。王泽鉴：《民法实例研习·6民法总则》，三民书局1996年版，第315页。）后来，学者们发现，上述定义并不能包含动机错误，即附着在对象的性质和状态等上的动机上有错误，在动机没有显示在意思表示内容的场合，不存在那里表现的意思和表示间的不一致。故有学者认为在定义错误时应采取两个场合的二元论说明，即：第一，意思与表示不一致场合；第二，意思

6、表示和事实不同的场合。（注：（日）川岛武宜：《注释民法(3)总则》，有斐阁1973年版，第187页。胡长清：《中国民法总论》，中国政法大学出版社1998年版，第238页。）亦有学者将其表述为，谓表意人在意思表示成立过程，基于于事实不符之认识或判断所为之意思表示，称为错误。（注：陈铣雄：《民法总则新编》，三民书局1982年版，第546页。）等等。3.英美法学说错误一词，英语为MISTAKE，美国第一次《合同法重述》第500条对错误作了如下定义：“主题的重述中，错误指与事实不符的心理状态。”《恢复原状法重述》第6条也采用了这一定义。基

7、于此，有学者认为错误就是一种想法，所谓错误的想法，就是按他人通常持有的想法加以评判，与他人的想法或与我们所称的事实、真象或现实不相符的想法。（注：（美）A.L.科宾：《科宾论合同》（中译本），中国大百科全书出版社1998年版，第676-177页。）而英国学者对错误的定义则与美国学者不同，依学者定义，英国合同法上的错误系协议错误(AGREEMENTMISTAKE)，指合同当事人基于对方陈述行为、默示或隐瞒而对合同部分或全部事实的错误认识，并基于这一错误认识作出了错误的允诺。（注：董安生：《英国商法》，法律出版社1991年版，第90页

8、。）可见，英美法上的错误含义广泛，其容含了大陆法上的错误、误解、诈欺等情形。4.本文的观点由上可见，大陆法学者与英美法学者对错误的界定是不同的，区别主要体现在对错误外延的界定上，英美法上错误的外延较大陆法上错误的外延大，如前所述，其包括了大陆法上的