上市公司控制权问题研究

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1、天马行空官方博客：http://t.qq.com/tmxk_docin；QQ:1318241189；QQ群：175569632上市公司控制权问题研究选送单位：成都证券有限责任公司研究人：肖腾文内容提要：本文研究与分析上市公司控制和控制权问题相关的几个理论与实践问题，旨在为参与上市公司控制权转让式重组的投资者，设计上市公司未来控制结构时，提供一些分析的思路和值得引起重视的要点。在上市公司多元化的股权结构中，不同持股比例的投资者其对公司有着不同的影响力和参与程度，同时也会在利益的实现方式上存在较大差距。因而具体运作中往往出现对公司法人意志左右的争执。持股比例、董事制度

2、的安排、持股结构的设计、业务方向乃至法人持股及社会公众持股的比例，都是影响上市公司控制权的重要因素。正文：在中国证券市场上，由上市公司控制问题而产生的纷争与诉讼已发生多起，远的如新大洲、申华实业，近的如金帝建设、宝商集团等。这些纷争与诉讼将在市场经济条件下一些曾被忽略的企业具体运作的细节问题凸显出来，对这些问题的研究有助于投资者在投资决策时及设计公司未来控制结构时作出合理的安排，较好地实现投资意图。公司控制的产生及内涵随着生产力水平的提高，生产的社会化程度也随之不断提高，作为社会生产最基本单位的企业的组织形式也历经了个人业主制企业、合伙制企业并发展到了公司制企业。

3、由于在个人业主制企业和合伙企业中出资者个人深入地介入到企业的生产经营活动中去，出资人通过自已的参与管理而自然而然地保持了对企业的控制，因而不存在本文所要讨论的控制问题，而导致这一问题凸现的深层原因在于现代企业组织形态的公司制的出现，特别是完全资合的股份有限公司的出现（有限责任公司是人资两合公司，出资者相对较多地介入到企业中）。由公司制而导致的企业出资者和企业内部运作相对分离态势的根本原因在于公司制的一些本质特点：出资者产权的可分解性，这主要表现在二个方面的内容。首先，现代公司特别是股份有限公司是社会大生产的产物，它是由众多的股东分别以各自的财产投资所组建的，因此其

4、所有权不再是完整地归于单一主体企业主，而是体现在股票所有权上。由于财产权主体结构的分散而导致公司内部出现了众多的具有不同利益的主体。这些不同主体其出资比例大小各不相同，因而对公司有着不同的影响力和参与程度，同时也会在利益的实现方式上存在较大差距。其次，公司出资者的财产权出现了二重化分解，分解为公司的股权和公司的法人财产权，这一双层产权结构最终导致了公司的股权持有者从法律上与公司的实际运营相对分离,公司法通过公司代表机关董事会的构造以及相应权力的配置条款使企业所有者从法律上与企业生产经营过程相脱离。我们认为投资者兴办企业的目的在于获取所拥有权益的最大化增值，而出资者

5、与企业经营的脱节使得企业的经营行为有可能脱离出出资者的意志，损害出资者的利益，这一情况普遍地出现我国目前的大多数国有企业中。而我们更为关心的是在上市公司中由于不同持股比例的股东对企业参与程度和利益实现方式的不同而导致对上市公司法人意志的左右问题。如由于大股东对上市公司发展前景和定位的不同规划而出现的控制权争夺，如新大洲案中的轻骑集团与海南桂林洋农场之争：作为大股东之一的轻骑集团最初投资设立新大洲的目的仅在于利用海南的独特政策优势，其功能主要定位在为轻骑集团产品配套和补充，新大洲在其整个集团的发展布局中只是一个侧翼。因此轻骑集团希望新大洲在产品结构上更为单一而与轻骑

6、互补，在市场分配上立足于区域而避免与轻骑的全国性战略相竟争。而作为新大洲另一大股东的海南桂林洋农场则希望新大洲相对于轻骑集团表现出更多地独立性，其发展方略是全面出击，其市场目标不是南方一隅而是整个全国。正是由于这种对企业发展定位的分歧而导致了中国证券市场上的著名的新大洲收购战——两大股东不仅暗渡陈仓收购法人股东持有的非流通股，最后发展到通过交易所系统举牌收购流通股。虽然这场纷争最后平息，但也突出了公司控制权对公司发展前景的影响。另外再如：由于对上市公司经营和投资方向的分歧而出现的君安一申华讼案；由于大小股东在分配问题上的分歧而出现的宝商事件；更有戏剧性地是最近发生

7、的金帝建设董事会之争，作为占有公司26.6％股权的公司第一大股东上海复兴新绿公司在99股东年会上所提名的董事候选人竟无一人当选，使得金帝建设控制权旁落到第二大股东手中。上述案例有的还处于诉讼之中，还未最后定案，但也反映出了上市公司在控制权上的一系列现实问题，即上市公司大股东如何使上市公司的法人行为符合自身意志，如何避免控制权的旁落，如何最大保障地获得自身的利益最大化等等。我们认为上市公司的控制问题是一个制度设计问题，它通过公司权力机关的构造、权力产生基础的确定、权力的分解与配置等来构建上市公司股东之间、上市公司股东与上市公司之间，乃至上市公司内部有关主体之间的互动

8、作用模式和