国际刑事管辖权冲突的适当法观照来自国际私法学的借鉴

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1、2004年7月当代法学第18卷第4期(总第106期)july，2004ContemporaryLawReviewV01．18．No．4(Ser．No．106)·前沿探索·。刖潜殊系’国际刑事管辖权冲突的“适当法"观照——来自国际私法学的借鉴吕岩峰李海滢(吉林大学法学院，吉林长春130012)摘要：国际刑事管辖权冲突的适当法是受国际私法学中关于侵权行为的适当法理论的启迪而提出来的。它主张将犯罪问题加以分解而对所涉及的各种因素进行更为精确的分析，从而确定与犯罪有最密切联系的国家具有管辖权的“适当性”，为此，本文提出了确定最密切联系地的“质量相结合标准”。国际刑事

2、管辖权冲突的适当法为有关国家间国际刑事管辖权争议的公正合理的解决提供了一种新的模式，将有利于对国际犯罪的有效惩治和打击，也为不同学科之间在理论上的相互借鉴提供了一个良好的范例。关键词：国际刑事管辖权冲突；适当法；最密切联系原则；质量相结合标准中图分类号：D聊9文献标识码：A一、确定国际刑事管辖权的原则及其现实冲突国际刑事管辖权，简单地说，就是对国际犯罪案件进行管辖的权力。对于国际犯罪，国际刑事法院、各主权国家都拥有管辖权。由此产生的管辖权冲突包括垂直冲突和平行冲突两种情况。国际刑事管辖权的垂直冲突，也叫垂直竞合，是指国际刑事法院与缔约国之间就某个国际犯罪产生

3、的管辖权争议。对于这类争议的解决，国际社会提出了排他(强制)管辖权、平行管辖权、优先管辖权、复审管辖权和补充管辖权等多种主张。[1](P147)1998年订立于罗马的《国际刑事法院规约》最终采取了补充管辖权说，规定只有在某些情况下国内法院不能或不愿行使管辖权时，国际刑事法院才有权对国际犯罪进行管辖。国际刑事管辖权的平行冲突，也叫平行竞合，是指各个主权国家之间就某个国际犯罪产生的管辖权争议。这类冲突是国际刑事管辖权冲突的主要方面，也是本文将要系统研究的问题，其产生的根源在于各国在确定国际刑事管辖权方面所采取的原则不同。作为严重侵害国际共同利益的行为，国际犯罪日

4、益受到国际社会的重视。自第二次世界大战结束以来，国际社会制定了大量的国际刑法规范，基本形成了惩治和防范国际犯罪的法律制度。其中，关于国际犯罪的管辖权问题，目前主要存在领土原则、国籍原则、自卫原则和普遍原则等四项原则。’。基金项目：吉林大学人文社会科学研究精品资助项目：国际私法原论：适当论(2001JP007)作者简介：吕岩峰0960一)，男，吉林德惠人，法学博士，吉林大学法学院教授、博士生导师，中国国际私法学会副会长；李海滢(1977一)，女，辽宁抚顺人，吉林大学法学院刑法学专业博士研究生。·3·万方数据领土原则(亦称属地原则)主张凡是在本国领域内犯罪的，不

5、论犯罪人和被害人的国籍如何，也不论被侵害的利益是否属于本国，本国法院都享有刑事管辖权。作为国际犯罪最基本的管辖原则，领土原则是从国家主权原则派生出来的。具体来说，领土原则又分为主观领土原则和客观领土原则。前者是指只要犯罪行为发生在一国领域内，该国法院就拥有对该罪的管辖权；后者是指只要犯罪结果发生在一国领域内，即使犯罪行为全部发生在该国领域之外，该国法院对该罪也拥有管辖权。许多国家国内刑法在规定领土原则时，都同时采用了主观领土原则和客观领土原则，如法国《刑事程序法典》第693条规定，具有犯罪要素性质的行为在法国完成就认为是在法国领域内犯罪。其第689条至696

6、条又清楚地说明法国也根据客观领土原则去进行管辖。[2](P239—240)我国《刑法》第6条也规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内的犯罪。”国籍原则(亦称属人原则)主张凡是具有本国国籍的人犯罪或被害人具有本国国籍的，不论犯罪行为是发生在国内还是在国外，本国法院都具有刑事管辖权。该原则作为领土原则的补充，其根据是国家的属人管辖权。一般来说，国籍原则又可分为积极的国籍原则和消极的国籍原则两类。积极的国籍原则，又称被告人国籍原则或主动的属人原

7、则，是指一国对其国民在其领域外的犯罪拥有管辖权。而消极的国籍原则，也叫被害人国籍原则或被动的属人原则，是指被害人的国籍国对犯罪具有管辖权。①领土原则和国籍原则的存在固然能使各国比较充分地享有对国际犯罪的管辖权，然而，对于发生在本国领域外的外国人对本国国家和公民的犯罪，这两项原则便显得苍白无力。因此，为了弥补领土原则和国籍原则的不足，世界各国普遍采用了自卫原则。自卫原则又称保护原则、安全原则，主张凡是侵害本国国家利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地在本国领域内还是在本国领域外，本国法院都具有管辖权。不难看出自卫原则主张的基点是保护本国国家的利

8、益。随着打击国际犯罪和加强国际合作的需要的不断增强，