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1、第7卷 第3期大连海事大学学报(社会科学版)Vol.7,No.32008年6月JournalofDalianMaritimeUniversity(SocialSciencesEdition)Jun.2008文章编号:167127031(2008)0320023205论国际私法价值冲突的解决方法曲 波,徐 昕(大连海事大学法学院,辽宁大连 116026)摘要:基于国际私法所追求的确定性和公正性价值之间的矛法律关系本座说产生于19世纪中期的德国。盾,指出只有将这两个价值拆分适用于国际私法的不同阶段众所周知
2、,萨氏是德国历史法学派的代表人物,他反才有可能从根本上解决两者之间的矛盾。法的外在品质的对在当时制定统一的德国民法典,认为立法需要大要求决定了立法阶段应强调法的确定性。司法过程的个案量的条件,而当时并不具备,因而萨氏毕生致力于罗针对性及司法过程大量法律方法的适用决定了司法过程应马法的研究,著成八卷本的巨著《现代罗马法体系》。着重法的公正性。由于萨氏主张国际私法所应达到的主要目的为“在:关键词:国际私法;价值冲突;确定性;公正性法律冲突的事件中,法律关系,不论其判决系由甲国中图分类号:D997文献标识码
3、:A[2]或乙国所为,应有同一解决。”因此,萨氏在《现代Solutiontovalueconflictof罗马法体系》第八卷中提出了“法律关系本座说”,即internationalprivatelaw着力强调国际私法的稳定性因素,着力增强国际私QUBo,XUXinX法在不同国度运用的确定性。可见,法律关系本座说就是在一个为制定成文法的背景下产生的,显然(SchoolofLaw,DalianMaritimeUniv.,Dalian116026,China)是为了制定德国民法典的冲突法部分而精心设计的Ab
4、stract:Basedonthecontradictionbetweenbothdefinitionand理论。成文法固有的缺陷也体现在这样的理论中,justicevaluesthatinternationalprivatelawpursued,thepaper[3]即使萨氏也认识到这样的问题。pointedoutthatonlybyapplyingthesetwovaluestodifferent20世纪,学者们更意识到法律关系本座说的局phasesofinternationalprivatela
5、wrespectively,thecontradic2tioncanbesolvedfundamentally.Exteriorcharacteroflawde2限性,着力追求法的实质公正。这与美国法学当时terminesthatdefinitionshouldbeemphasizedinlegislationpro2的理性回归不无关系,但最密切联系说真正产生于cess.Directionofeachcaseandapplyingofmanylawmethods美国法院的司法判例。在AutenvAut
6、en案中,法官toitinjudicialprocessdeterminethatjudicialprocessshouldem2Fuld没有适用合同缔结地法(纽约州法),而是根据phasizejustice.最密切联系原则适用了英国法。随着学者们的深入Keywords:internationalprivatelaw;valueconflict;definition;研究,这一理论不断成熟,几乎所有国家都将最密切justice联系原则引入立法,贯彻到具体的冲突规范条文中。1971年哥伦比亚大学里斯教授
7、所起草的《美国第二 一、国际私法价值冲突的历史回放次冲突法重述》将该原则作为美国冲突法的指导思国际私法历来存在两大价值,从以萨维尼的法想并具体适用于合同和侵权领域。1978年《奥地利律关系本座说为标志,到以美国冲突法革命中的最联邦国际私法典》第1条将其提高到基本原则的地密切联系说为标志,是从法的形式理性向实质理性位后,它作为一种法律选择方法,也得到了两大法系转化的过程。法的形式理性是指法的外在品质,具各国的国际私法学者的广泛关注。[4]体指法的明晰、确定、稳定、可预测与可操作等技术最密切联系学说的英
8、美法土壤是以法官造法的秉性。法的实质理性是指法的内在品质,具体指法知识为背景的,这样的法制环境以司法为中心。众[1]的规则性、现实性、时代性、保守性和价值性。形式理性在国际私法中尤其体现在法律适用过程的确定X收稿日期:2007212219性,实质理性则主要是指国际私法的实质公正性。作者简介:曲 波(1973-),女,吉林吉林人,博士研究本文所论及的公正性即是指实质公正性。生,讲师;E2mail:qubo99@126.com 大
