浅议卫生行政处罚中违法事实的认定

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1、浅议卫生行政处罚中违法事实的认定马春霞作者简介：马春霞，女，35周岁，毕业于北京大学，硕士研究生学历，法律硕士学位，现任北京市东城区卫生和计划生育监督所稽查科科长，研究方向：卫生法制稽查。北京市东城区卫生和计划生育监督所北京市东城区王家园胡同37号院1号楼501室邮编：100027【摘要】目的本文分析了违法事实适格的基本要件，界定了违法事实认定中的基本概念，旨在探索如何正确认定违法事实，实现处罚合法、合理、公平、公正。方法围绕行政法基本原理，以具体案例为载体，分析违法事实认定中存在的典型问题并提出改进建议。结论对于望文生义、偷换概念，浅尝辄止、一概而论，以偏概全、选择

2、性处罚，穿凿附会、滥用处罚权，主观推定、证据未闭环，显失公正、同责不同罚，过罚不当、有悖比例原则等违法事实认定中亟需破解的典型问题，笔者建议通过践行行政合法性原则、贯彻行政合理性原则、提高证据采集技巧、实现执法全过程记录等措施，厘清处罚权力清单，构建违法事实的立体维度，规范自由裁量权运用，实现合法行政和合理行政，深入推进依法行政，推动法治政府建设。【关键词】违法事实认定；合法性；合理性；证据采集实施行政处罚必须以违法事实为依据，与违法事实的性质、情节以及社会危害程度相当。正确认定违法事实，对于卫生行政部门合法行政、合理行政、深入推进依法行政、全面建设法治政府具有积极的

3、现实意义。1违法事实适格的基本要件1.1主体特定违法事实的被处罚主体是违反卫生行政管理秩序构成违法行为的行政管理相对人，包括公民、法人和其他组织。1.2于法有据6违法事实必须是经公布且现行有效的卫生法律、法规、规章设定的。对于行政管理相对人，是法无禁止即可为，法无明文规定不受处罚；而对于行政机关，则是法定职责必须为，法无授权不可处罚。1.3证据确凿行政机关在作出处罚决定之前，应客观全面地收集违法事实证据，所收集的证据必须确凿充分，能够清晰证明案件违法事实。1.4属地管辖行政机关对违法事实的管辖采用属地主义，由违法行为发生地的县级以上卫生行政部门管辖。2违法事实认定中的

4、基本概念界定认定违法事实，应当明确界定以下三个基本概念：2.1违法事实不清违法事实不清，是指无法查明当事人存在违法事实，也无法证实当事人没有违法事实。按照《卫生行政处罚程序》，卫生行政机关应当自立案之日起三个月内作出行政处罚决定，因特殊原因需要延长时间的，应当报请上级卫生行政机关批准。2.2违法事实不成立违法事实不成立，是指经查明当事人确无违法行为，其涉嫌违法的事实不成立。违法事实不成立，不得给予当事人行政处罚，而应当履行撤销立案手续。2.3对违法事实不予行政处罚对违法事实不予行政处罚，是指管理相对人存在违反卫生行政管理秩序的违法事实，只是由于存在特殊情形而不予处罚。

5、法定不予行政处罚有四种情形：第一，不满十四周岁的人有违法行为的；第二，精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的；第三，违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的；第四，超过追溯时效，违法行为在二年内或者法律规定的其他期限内未被发现的，期限从违法行为发生之日起计算，违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。3违法事实认定中的典型问题分析63.1望文生义，偷换概念是指混淆了违法事实认定中的基本概念。例如，某区卫生行政机关接到群众举报投诉，反映某小学于2016年8月进行了改、扩建，涉嫌教室黑板照度不符合国家有关标准。行政机关立即行动对该小学进行了监督检

6、查，经该区疾病预防控制中心现场检测，检测报告结果显示该小学所有教室的黑板照度均符合《中小学校教室采光和照明卫生标准》。如果执法人员以违法事实不成立为由，作出了不予处罚的决定，则属于混淆基本概念。如本文第二部分所述，不予行政处罚有四种法定情形，对于违法事实不成立的案件应当撤销立案。3.2浅尝辄止，一概而论主要是指对违法事实的认定不全面、不详实。例如，执法人员现场检查发现某口腔诊所将感染性医疗废物装入黑色生活垃圾袋、将损伤性医疗废物装入黄色医疗废物专用包装袋，最后认定该口腔诊所未按照类别将医疗废物分置于专用包装物或者密闭容器。笔者认为，执法人员还应确认装有感染性医疗废物的

7、黑色生活垃圾袋中是否含有生活垃圾，如果含有，当事人还构成医疗废物混入生活垃圾的违法行为。再如，执法人员现场检查发现某酒店前厅有客人吸烟，前厅内的酒店工作人员未对吸烟者进行劝阻，现场发现酒店前厅茶几上一果盘内有烟蒂4个、一次性纸杯内有烟蒂2个。对于本案的违法事实，除认定酒店未对吸烟者予以劝阻外，还应根据《北京市控制吸烟条例》责令吸烟者个人改正并可给予其罚款的行政处罚。另外，执法人员需要认定酒店是否存在提供烟具的违法事实，尤其是对果盘、一次性纸杯等“变身”烟具加以确认，如果“变身”烟具确为酒店提供，对酒店提供烟具的违法行为，应当责令其限期改正，拒不改正的