非法经营--辩护词

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1、非法经营审判长、审判员：根据我国《刑事诉讼法》的有关规定，北京市华联律师事务所郑州分所接受被告人朱XX家属的委托，并征得被告人本人同意。指派钱建彬律师担任非法经营案朱XX的辩护人。接受委托后，辩护人认真地阅读了案卷材料，会见了被告，结合法庭调查时的证据材料，辩护人认为公诉机关指控被告人朱XX犯非法经营罪事实不清，证据不足，适用法律错误。结合本案现有的证据材料辩护人发表以下辩护意见：一、本案的口供不能作为定案的依据理由如下：第一、口供与事实不符，关于卷烟的价格和盈利，明明是亏本却描述成盈利：.......起诉书中本案所涉及的几个卷烟的价格，与事实明显不符，违背了经营的客观

2、规律，没有人会赔本做生意。同时此证明也证实，公诉机关的口供证据经不起正当合理的怀疑。第二、关于卖给朱X卷烟数量：口供与起诉书指控被告人犯罪的书证不符。第三、关于银行帐：银行的帐与指控的数额明显不符。2011年转款五次，153万元，用1230750元，余299250元2010年转款四次，501000元，用396400元，余104600元。共计总款：2031000元，用1627150元，余403850元。那么剩余的四十多万元做什么了?公诉机关没有提供证据来证实。第四、口供的取得违法，理由如下：1、派出所在讯问被告人的讯问笔录中侦查签名为同一人签名，根据《刑事诉讼法》第九十五

3、条…….侦查人员也应当在笔录上签名。……2、公安侦查机关在看守所讯问被告人的讯问笔录从2010年4月7日9时开始至2011年4月7日。询问周期太长，而且是案发前，程序违法，不符合刑事诉讼法的规定。而且两被告人当庭均陈述在公安机关受到诱供。综上：根据《刑事诉讼法》第六十一条　严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。依据最高人民法院关于非法证据排除规则的规定，本案的口供不能作为定案的根据。二、起诉书指控被告人犯非法经营罪，事实不清，证据不足。被告人没有实施控诉方指控的犯

4、罪行为；起诉书指控第一起犯罪：2011年3月13日，犯罪嫌疑人朱波在河南省禹州市朱XX“XX酒业”批发部内购买30箱利群香烟共168750元、4箱硬盒中华香烟共72000元。朱XX在没有卷烟批发许可证的情况下仍从事卷烟批发。辩护人认为:本起犯罪事实不清，证据不足。第一、朱X及证人任XX均证实是另外一个人送的卷烟并装上车。而不是朱XX送的卷烟并装上车的，当时朱XX根本就不在现场。而被告人朱XX也没有安排过任何人去桥下送过卷烟、装过卷烟。第二、补充侦查卷2：P20页，禹州市烟草公司出具的证明：证实被告人朱XX的卷烟条形编码为：XCYC41108110.也就是说经由朱XX所有

5、销售卷烟上的唯一标识就是这个条码。而补充侦查卷2：P23页，XX市烟草专卖局2011年8月5日出具的“关于我局查获朱波违法卷烟的情况说明”经过对该批卷烟的鉴别认定，其商户卷烟条形码分别如下：……证实了XXX烟草局在现场扣押的卷烟中，没有一条是朱XX的卷烟条码，这也就是证明了，该批卷烟根本就不是朱XX所销售。2011年4月16日，由许昌市烟草公司出具证明：证实2011年3月13日朱XX没有在该公司进过卷烟。公诉方指控被告人朱XX非法经营卷烟缺乏证据来证实，就现有的证据不能证实被告人朱XX有非法经营的行为。……能够支持指控的就是被告人的供述与银行往来账，在庭审中两个被告人均

6、提出的供述是受到侦查员的错误引诱才导致的错误供述。以及被告人口供的记录存在明显的瑕疵和事实不符，不能作为定案的依据。那么银行的往来帐也只能证明两个被告人之间存在着经济来往，而不能证实两个人是在做非法交易，从事非法经营。公诉机关指控被告人所涉及的卷烟数量与烟草公司销售不符，指控的涉案卷烟销售金额与事实不符，公诉机关指控是赢利六千多元，而事实是赔本44250元。何况，银行的来往帐和公诉机关指控的数目相差太大，两个人的银行来往是2031000元，而公诉机关指控的涉案数目是用1627150元，相差：403850元。虽然非法经营罪不是以数量金额和盈利为犯罪的唯一依据，但是以上的证

7、据证实公诉机关采用的口供证据违法与事实不符，与公诉机关的书证不符。根据《刑事诉讼法》规定违法证据不能作为定案依据。从本案的现有的证据是即没有卷烟的来源，又没有卷烟的去向，证据之间又相互矛盾，所以不能证实被告人朱XX实施了犯罪行为。三、适用法律依据错误。非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品……本案适用《烟草专卖法》。被告人朱XX的烟酒门市是经过工商登记部门批准从事烟酒副食经营的商户，并且也经过XX市烟草局批准许可从事卷烟的经营。而《烟草专卖法》在“法律责任”一章中对违反烟草专卖的违法行为，规定了两种处理方式：即行政