担保物权的非讼实现问题研究

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1、担保物权的非讼实现问题研究担保物权的非讼实现问题研究新修订的《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条规定：申请实现担保物权，由担保物权人以及其他有权请求实现担保物权的人依照物权法等法律，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出，第一百九十七条规定人民法院受理申请后，经审查，符合法律规定的，裁定拍卖、变卖担保财产，当事人依据该裁定可以向人民法院申请执行；不符合法律规定的，裁定驳回申请，当事人可以向人民法院提起诉讼。这两条新的规定，初步解决了多年以来担保权人如何依据《物权法》第一百九十五条实现担保物权的程序问题为债权人便利、快捷地实现自己的债权提供了程序法上的法律依据，实

2、现了实体法与程序法上的衔接。然而，从具体司法实践操作来看，这两条新的规定仍有需要进一步明确和完善之处。宿迁市中级人民法院2009年9月18日出台了《关于担保物申请执行的审查规程》，笔者结合宿迁市与沭阳县两级法院三年多来的司法实践，侧重从程序的角度对担保物权的非讼实现途径进行研究。一、我国现行法律关于担保物权实现途径的相关规定根据我国相关法律，目前，担保物权的实现在司法实践中主要有三种途径：一是通过公证机关公证具有强制执行力的公证文书来申请强制执行；二是通过诉讼途径来实现，要求确认债权，享有对担保物的优先受偿权。三是通过非讼途径申请拍卖、变卖。通过公证机关具有强制执行力的公证文书来

3、申请强制执行从目前的实践来看，主要有两种情形，一种是允许对债权合同的从合同即抵押合同赋予强制执行力。如《江苏省公证条例》第二十五条规定：经公证并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书中约定的下列给付义务，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行：借款合同、还款协议以及债务人一方出具的还款承诺书中债务人所承担的还款义务；借用合同、赊欠货物的合同、还物协议中债务人返还或者给付标的物的义务……前款第、项给付义务上设有抵押、质押或者连带责任保证，担保人愿意接受强制执行并经公证的，适用前款规定。沭阳法院在司法实践中，遵循当事人自由选择的原则，当事人申请拍卖

4、抵押物的，由审理庭进行审查；当事人申请执行公证文书的，由执行局裁决科进行审查。沭阳法院执行局审查了22件申请执行公证债权文书的案件，公证文书中均对抵押合同赋予强制执行力，申请执行人均为商业银行，审查方式主要是书面形式审查，审查合同当事人情况及抵押合同的成立情况。在22起案件中，2件案件因公证文书存在瑕疵，申请执行人主动撤回了执行申请；3件案件的执行标的系机动车，因机动车下落不明未能执行到位；其余17件均执行到位，被执行人均未对执行裁定提出异议。笔者认为，对申请执行主体申请执行抵押物的案件，债权债务合同、抵押合同已经过公证机关公证，且抵押合同已经过有权机关登记的案件，可以直接由执行

5、局作书面审查后进入执行程序，对于未经登记的其他类需执行担保的案件，即使经过公证机关公证也应按非讼程序进行审查。通过诉讼的方式实现在此种诉讼中，往往是要求法院确认原告对被告的债权，同时确认对担保物享有优先购买权，然后以此裁判为依据来申请强制执行。此乃物权法生效前的一种通行做法；在物权法生效后，绝大部分法院直接通过判决或调解的形式确认可以通过拍卖、变卖实现债权。直接向法院申请拍卖、变卖担保物债权人根据与债务人的债权债务合同及抵押合同，向人民法院申请执行抵押物，以实现自己的债权。物权法生效后，正式以实体法的形式确立此种途径的合法性。但因相关程序规定不完善，此种方式在执行过程中存在一大问

6、题，即在案件执行过程中，如果被执行人对债权、债务及抵押权的问题提出异议，必须会导致执行程序中止，双方当事人再重新通过诉讼程序解决纠纷；同时如果在法院立案执行后、裁定扣押抵押物前，被执行人故意隐匿、转移抵押权，法院对被执行人将无法通过拒不执行法院判决、裁定罪来追究被执行人的刑事责任。二、宿迁市两级法院三年来的司法实践宿迁中院于2009年9月18日出台了《宿迁市中级人民法院关于担保物申请执行的审查规程》，该文件对直接申请执行担保物权的条件、审查程序及处理等方面作出了规定。在该文件出台后，宿迁市中院先后审查了8件担保物权的案件，其中7件裁定准予执行，其中1件调解结案。7件准予执行的案件

7、中，其中1件系申请人在被申请人预期违约情况下的情况下申请，其中1件系被申请人在收到开庭审查传票后未到庭的情况裁定。沭阳县人民法院在物权法出台后，于2008年5月29日受理了沭阳中小企业信用担保有限公司与宿迁沭光酿酒厂抵押合同纠纷一案，被申请人沭阳县沭光酿酒厂是一主要从事酒精酿造、加工销售企业。因整顿改造、更新设备，需要购买原材料，遂向沭阳县中小企业信用担保有限公司借贷了300万元的流动资金，并于2007年5月17日签订了《贷款担保合同》和《抵押合同》，约定该笔贷款期限为2007年