论日本法中的公司种类股与风险金融_布井千博

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1、?1994-2014ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net论曰本法中的公司种类股与风险金融布井千博‘朱大明M一、问题的背景风险金融(venturefinance)是指风险企业融资的活动。日本在产业蓬勃发展的时期，大量地涌现诸如出松下幸之助(松下的创业者）、本多宗一郎(本田技术研究工业的创业者）、井深大(索尼的创业者)等世界知名的企业家。那个时期承担风险金融职能的主要是民间的银行。民间的银行为那些

2、有潜力的风险企业融资,同时也成为这些风险企业的主银行（mainbank)。伴随着这些风险企业成长，其融资数额与规模也不断地扩大。在日本，通过主银行来进行风险企业融资的方法也正是风险融资中最传统的一种手法。'众所周知，进入20世纪90年代，日本泡沫经济开始崩溃,由于很多的银行由于不得不承担巨额的损失，所以银行对于中小企业的融资能力开始下降，融资的规模也不断地缩小。也正是在这个期间,美国的PEF(privateequityfund)(是指一种基金，这种基金首先取得未公开的股份，然后通过将股份公开或者是向第三者转让获取利益)在

3、90年代后期开始进入日本。最初进入日本的PEF是企业再生基金。这些基金以低廉的价格去收购在泡沫经济崩溃后濒临危机的日本企业，所以也有人将其比喻为“兀鹫基金”（vulturefund)。但是,由于被PEF收购的很多企业获得资金的支持后，最终复原为走出困境，获得了再生，所以对于PEF的评价也逐渐变得积极起来。之后，伴随曰本经济的恢复，进入日本的是PEF的一种称之为风险投资基金(venturecapitalfiind)的基金。所谓风险投资基金，是指虽然会有很高的风险,但是为了追求高回报，以获取股份的方式，向将来有可能会产生高额

4、利益的新兴企业提供资金的一种基金。风险企业一般在创业最初的数年间赤字的情况比较多，另外，和成熟企业相比其将来的收益也不稳定，通常也没有可以作为担保提供的财产，所以，风险企业向银行贷款进行融资是非常困难的。风险投资基金为了分散投资的风险，一般会向多个风险企业进行投资，在风险企业成功的时候，由于其股票价格大幅度上涨从而获取高额的利润。如上所述,风险投资基金作为创业时的风险企业的资金提供者是有重要意义的。风险投资基金在向风险企业出资的时候，会就各种出资条件和创业者达成协议。这些出资条件通常规定在风险投资基金和创业者之间的合同中

5、，也就是的股东之间的合同中。由于股东之间的合同只能对合同双方发生约束力，而对合同当事人以外的第三人无法产生拘束力,所以为了使其•日本一桥大学国际企业战略研究科教授。••日本一桥大学博士研究生。出资条件也可以对抗第三人，有必要采取其他的手法。关于这一点，下列的手法在实务中经常被采用。比如将出资条件记载于风险企业的公司章程中，或者将出资条件的一部分作为种类股向风险投资基金发行。在美国，对于种类股的相关规制没有日本那么严格，所以如果将有关股份内容的记?1994-2014ChinaAcademicJournalElectroni

6、cPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net载写入公司章程的话，就可以发行各种各样的种类股（比如，美国特达华州《公司法》第151条a项)。在美国硅谷,为了融资的种类股被定型化(usVCTerraSheet)。与此相对，在曰本种类股的内容不能自由地决定，公司只能发行规定在公司法中的种类股。关于种类股的相关规制，近年来有放松的倾向,2001年日本进行了种类股的种类多样化的法律修改，2005年日本公司法中追加了新的种类股，目前日本可以发行的种类股的数量达到9种。接

7、下来，我们探讨一下日本可以发行的这些种类股。^二、曰本法中的种类股日本在2005年公司法制定中,根据股份的权利内容以及转让性将股份公司可以发行的种类股份分为9种。股份公司也可以以这些种类股中的数种进行组合发行。在发行种类股份的时候，各种种类股的内容以及可以发行的种类股的总数必须记载于公司章程中，如果不记载的话，不得发行种类股（日本《公司法》第108条第2款)。因为，种类股发行的理论基础也是基于股东的授权。(一）与公司利润分配相关的种类股关于公司利润的分配，作为原则是按照股东所持有的股份的数量来平均分配（曰本《公司法》第4

8、54条第3款)。但是，公司可以发行所享有的利润分配顺位不同的种类股（日本《公司法》第108条第1款第1项)。基于这个规定发行的股份，在公司利润分配的顺位上可以优先于其他股份分配公司利润，相反，也可以将其利润分配的顺位劣后于其他股份，在实务中,这种公司利润分配劣后的种类股是比较常见的。(二）与公司剩余财产分配相关的种类