北京大学周旺生教授法律导论笔记

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1、一、目录第一讲如何认知法律3为什么对法律的认识存在分歧3如何认知法律：（基本方法）3※※法的基本特征：4（一）法的本质：5（二）法的基本要素：5第二讲目前中国法治的基本态势7三种最基本形态：7如何认知法治：7当代人治的全部要义8法治的要义：8澄清中国人法治理念的误区：9中国法律制度的规模：1131年来仍然落后的原因：12中国法律制度的质量状况：141.婚姻法，与法治国家不一样，法治国家：实用142.妇女权益保障法15为什么呈现“笨法”的状况16中国法律制度的实行状况：17判断标准：18严峻局面的原因：19第三讲法的起源和发展21两种法的起源观21法是怎样起源的

2、：21法的起源的标志和规律：22法的历史发展的根本动因：22古代法：23资本主义法24民法法系和普通法法系：28法的继承和移植。33第四讲法的制定34一．关于法的指定的基本理论341.如何认知立法？35二．制度问题（看书）36三．方法和技术问题：36一、法的形式44二、法的渊源P18451三、法的体系问题（第八章）53四、法的实施55五、法的适用P21858六、法的遵守P22559七、法的解释5924七、法律责任60第一讲如何认知法律为什么对法律的认识存在分歧1.历史范畴，时空印痕。2.看似中立，但在制度产生过程中各方面对此施加意志，法律因此是有差别地反映众人

3、的意志和利益，并首先反映强势者的意志和利益。→主体差异问题（法律并不是公正、正义的象征，而是对生活有选择的制度化）3.法律制度本身也是文化现象，文化现象作为依托存在差异性。4.人们在认知法律时，有方法上的问题存在。如何认知法律：（基本方法）1.注重法律的时空性（什么时间，什么国家）2.搞清楚法律作为一个整体，而理想的法（对公正、正义的追求）与现实的法两个方面组成。大多数法律介于良法、恶法之间。（良法：维护正义，促进文明；恶法：破坏正义，破坏文明。）3.法律制度，又有具体的法和一般的法的区分。※※法的基本特征：1.法是调整主体行为的社会规范：①要明白法是规范、标

4、本、尺度，是大家都要遵守的，是制度范畴。②法是专门解决行为问题的规范。（已然问题）çè道德既管行为，也管精神。③法解决的行为问题不是全部行为问题，而是与社会发生关联的行为问题。2.法是一种具有普遍性、肯定性的、明确性的社会规范。①普遍性：至少同一类社会主体，一定行政区划联系。②肯定性、明确性：条文形式表现，明确规定社会主体权利义务。3.法是以权利与义务为主要内容的社会规范。权利、义务往往对应，其他规范不对应。（道德无所谓权利、义务）4.法是体现国家意志的社会规范：①法是以国家名义产生的（有权的国家机关来制定认可）②法的贯彻实行是以国家强制力量来保证的（区别于其

5、他规范更重要的特征。）法的强制力量是以军队、警察、监狱等表现出来的。③法的国家强制力的实现，不以被强制者的意志而转移。5.法是能够作为司法机关办案主要根据的社会规范。（一）法的本质：法有现象与本质之分。法是阶级意志的体现，谁在生活中更强，法就体现谁的意志。法的本质也具有客观性24（一）法的基本要素：（1）法律规范：行为标准（授权性规范与义务性规范<命令性规范与禁止性规范>）（任意性规范：有选择强制性规范：）传统认为由假定（条件预设）、处理、制裁三个要素构成有人认为由行为模式和后果模式当今的法不一定有制裁。（2）法律原则：法的精神品格婚姻法原则（婚姻自由、一夫一

6、妻、男女平等、保护妇女老人儿童、计划生育）原则（公理性原则、政策性原则）（基本性原则、具体性原则）（3）法律概念：专业概念：刑法、犯罪、法人含义确定（少数）非专业概念：日常生活中概念进入法律文本（解释不清的问题），发挥重要作用24第二讲目前中国法治的基本态势三种最基本形态：物质文明、精神文明、制度文明（逐流的文明形式：法治文明）各国从未有法制建设到法治文明平均用30年中国今天还远远谈不上法治，绝非法治国家如何认知法治：要害：搞清楚法治到底是怎么回事法治是大多数国家都实际存在的一种生活方式、存在物。学说实际上的是法治实际生活在主观上的表现→不从理论研究→是生活方

7、式而非理论亚里士多德：那个时代法治才刚起步学说→从法治本身实际情况中国：泡在人治苦水之中讲法治需与人治联系（530事件）暗箱操作当代人治的全部要义1.税的问题应由权力机关解决，政府一级国家政权。（财务部只是职能部门而非政府。）2.应反复开会审议，广泛听取意见。3.在法治条件下，投资主体们提升可能印花税→投资者自己把握，人治：人们无还手之力的治理方式。4.权力在法律之下，听从法律招呼；权利在法律之上，受法律尊重，受法律保护。法治的要义：1.是一种阳光之治，明朗之治，是按照一整套法律制度，来解决国家生活的全部问题与社会生活的基本问题。Mains：①治理根据是阳光的

8、、明朗的，根据即是一整套法律制度→在法