英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用

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1、英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用2009年1月(总第192期)法制与经济FAZHIYUJINGJNO.1,2009(Cumulatively,NO.192)英美法系中的诚实信用原则——兼论对我国的借鉴作用夏妍(扬州大学法学院,江苏扬州225009)[摘要】传

2、统观念认为,英美法系中没有诚实信用原则.但近年来,随着英美法系与大陆法系比较的深入,学者们发现在英国和美国,虽然没有诚实信用原则的一般性规定,但却可以在各种关于合同义务的法律规定和判例之中找到很多有关诚信原则的规定.虽然美国的法律体系源自英国传统,但由于历史背景的不同,欧洲法律一体化进程的加快等因素,导致英国和美国的诚实信用原则在立法和司法等方面也存在着较大差别.另外,在对英美法系中诚信原则的相关规定做比较研究的同时,也可以为我国进一步完善诚信原则提供一定的借鉴作用.【关键词】诚实信用原则;客观诚信;自由裁量

3、权诚实信用原则在拉丁文中译为”好的信用”或”良信”,在德文中是”忠诚和相信”的意思I”.诚实信用原则在大陆法中常常被称为”帝王条款”.英美在20世纪50年代前后确立了现代意义的诚实信用原则.本文试对英美法系中的诚实信用原则作一些研究.一,英美法诚实信用原则的一般分析(一)英美法系中诚实信用原则的界定英美学者对诚信的定义相对于大陆学者要简单.英国学者简单地将其概括为:”说话算数;不欺诈并公平行事;承担默示义务”,”英国法上的诚实信用原则是来自契约必须信守和其它明显直接关系到诚实,公平和合理的法律规则的基本原则,

4、它补充或在必要时取代正常适用的规则,以确保在共同体中居于优越地位的诚实,公平和合理的标准在英国法中居于优越地位.”口】美国学者则从更广泛的视角来下定义.萨默斯教授于1968年对诚信作了”排除式”的界定,他认为在公司法中诚信是一个”排除器”,即它是一个没有自己的一般含义的短语,它所起的作用是排除范围广泛的不同形式的恶意跚.伯顿教授主张的是自由裁量权限制说,即”诚信履行是一方当事人为了双方当事人于合同成立时合理期待范围之内的任何目的而行使自由裁量权.”他认为诚信限制了一方当事人行使合同授予他的自由裁量权,恶信就是

5、运用此等自由裁量权去重新抓住在缔约过程中已丧失的由他方当事人的合理期待确定的机会.方斯沃思教授的默示条款说认为,诚信履行的义务是默示条款的源泉,此等默示条款用来解决当事人在订约时遗漏的情形的权利义务分配问题.(二)英美法系内部诚实信用原则的差异性首先,在历史背景上,英国的诚实信用原则来源于中世纪的商业习惯法.商业习惯法是商人的一种习惯,它吸收了市民法以及要求”守信”的一般宗教观念的内容.英国的曼斯菲尔德勋爵在1766年Carterv.Boehm一案的附带意见中提到:”诚信原则适用于所有的合同和交易.诚信原则禁

6、止任何一方当事人通过隐瞒其私下了解到的情况来使对方当事人基于对该事实的布置和对相反情况的相信而参加交易.”哏然他的这一观点没有得到普遍认可,但足以证明诚实信用原则在法律早期阶段已起到了一定的作用.而美国在2O世纪60年代以前并没有在其合同法中承认任何一般的诚信义务.其次,在现行法律上,英国法律并不承认依诚信进行磋商或者依诚信履行合同是一项基本义务.与一般合同法相比,特别合同法中的特别合同都包含明确的用诚信来表述的义务.例如保险,保证合同等.可见,英国所采取的是诉诸个别的解决方法来获得诚信原则所要求的结果.而美

7、国不仅对诚实信用原则作了成文性地规定,还对该原则进行了司法解释.其在《美国统一商法典》以及《合同法第二次重述》都对诚信义务作了规定.《美国统一商法典》第1-203条规定:”当事人应当善意履行或者执行本法范围内的每一合同或义务.”这一条规定了一项贯穿于该法始终的基本原则.《统一商法典》的特别规定中也有很多关于诚信义务的具体适用.如第2-508条关于对交付的瑕疵货物的义务的规定以及第2-614条关于替代履行的规定等等.在有关商业往来和交易惯例的第1-205中诚信原则得到了进一步的贯彻昀.再次,在理论研究上,英美两

8、国争论客观诚信的来源不同.在英国,有”继受说”和”本土说”两种学说.”继受说”认为英国法中本来没有诚信原则,是教会法传入英国后继受的,而欧共体立法权的确立引发了诚信原则的第二次继受r7】.”本土说”认为诚信原则是英国的自有之物,是以个案解决问题而发展起来的规则.与英国学者不同,美国学者一致采用”继受说”观点,认为诚信原则是从德国法引进而来的.二,与大陆法系的比较法考察由于历史条件,国家体制,观念,现