于境外母公司担保的法律研究

《于境外母公司担保的法律研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、于境外母公司担保的法律研究(1)内容提要：目前我国境内一些外资企业融资时，由其境外母公司提供担保已为商业银行在一定程度上所接受，如何审慎、有效地进行审查，特别是如何正确地适用法律，避免和减少法律风险，保障信贷资产安全？这是商业银行予以关注的一个重要问题，本文依据担保法、国际私法等相关法律的理论和实践，对境外母公司担保的可行性、合法性、有效性进行了法律分析和建议，旨在对商业银行稳翩健经营有所裨益。关健词：境外母公司镯担保法律冲突信贷风险防范一、关于境饕外母公司担保的法律提示境外母公司为疽境内子公司担保的可行性近年来，一些术设立在中国境内的外

2、资企业，在向银行融亻资时，由于企业自身的资产和信用不足，盲遂采取了以与企业或者外方股东有密切联Ь系的境外母公司作为保证人的融资方式。境外母公司作为保证人出具保证函，向国辞内银行提供担保，银行经审查同意后，给叨借款人贷款。此举，在某种意义上拓宽了筘企业融资的担保渠道，为企业的融资产生炖了一定的积极作用。如境外母公司信誉好荸，经济实力强，还贷保证意愿强烈，境外母公司所在国对此类担保的法律规范与中慎国法律无冲突或者障碍，例如世界500掏10/10强中的一些企业或者境外著名的大企业。钎这类担保有其可行性。目前在上海、苏州等地的银行此类担保也

3、有个案开展，但是啕银行和法律界对此类担保，到目前为止所甲持的态度是非常谨慎的。银行采取谨慎曼态度的主要原因是：1、境外母公司特摇别是一些中小型的公司往往由于不在中国ぞ境内，实际信息不对称，无法真正意义上ゴ获得企业实际财务能力和信用度的真实信舡息。2、国内贷款银行对母公司所在国桎法律并不熟悉，而且在客观上由于各国法律规定不一，国与国之间有时会产生在法律上的冲突，或者法律障碍，最终使得担髟保无效或者无法实现目的，从而导致索偿焯困难或无果。3、一旦发生担保纠纷，即使在中国的裁决得到母公司所在国的承认和执行，但是由于担保物资在国外，担蹼保

4、物的递送要通过境外一国或者第三国，不仅时间长、费用高、手续多，而且执行的难度和复杂度要远超在中国境内的执行懔。4、境外担保国如发生罢工、动乱、战争情况，那么就可能会造成担保免责，坤银行对担保无法追偿。鉴于以上包括但鹆不限于的一些因素所隐含的风险，银行在谓实际选择境外担保时必须严格审查、考虑ず周密，手续完备、真实合法，符合国际惯弭例，尽量避免产生风险。10/10境外母公司提供担保可能存在的法律障碍、法律冲突。颃境外母公司的担保属于涉外担保合同，聪所含有的涉外因素为：1．合同的主体拨：即当事人，从一方来看是本国人，从另一方来看是外国

5、人，或者是居住在境外受愫外国法律支配的自然人或者法人；2．И合同的对象：从一方来看担保的资产在国外，担保若实施，是需要从一国交付到另队一国，或者第三国；3．合同的内容：脉即权利义务内容的发生或者履行可能在国燃外。如双方发生权利义务方面的争议或纠拨纷，究竟适用何国法律，因各国的法律有猾不同的要求和规定，这有可能出现法律冲囱突。若母公司所在国选择得当，此类担保在法律上就存在一定的可行性，反之则葜会产生障碍。根据中国《民事诉讼法》拾第263条的规定，“请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参催加的国际条约进行；没有条约关系的通

6、过峋外交途径进行。”目前我国仅参加了《承认及执行外国仲裁裁决公约》。1987濯年4月22日对我国生效）并与一些国家贽签定了互惠条例。例如：若母公司在德国霜，银行可要求母公司签发的担保函符合双ブ10/10方国家的民商事法律、并且适用中国的法冰律。就争议处理问题选用在中国国际经济道贸易仲裁委员会的仲裁，那么日后如有裁踮决则对双方发生法律效力。该裁决银行可仵通过中国的法院签发后向德国的法院递送⒄，在获得承认后，可以由德国的执行地法柘院协助执行。因为中国、德国共同参加了逭《承认及执行外国仲裁裁决公约》。与此相反：若选择了在圭亚那的母公司，而似

7、该国没有参加公约“纽约公约”，那么若蒋银行接受这个国家的母公司的担保，日后挠就存在法律上的障碍，显然银行不宜选择虿。再如：若国内借款人之母公司在某国翩，银行要求该母公司在保证函上列明法律ｊ适用中华人民共和国法律，发生争议由中澄国法律管辖。但某国的法律又规定因保证膣引起的债的行为适用合同缔结地法律，那薛么根据准据法，若该担保合同在该国签发苋缔结，应当适用该国法。这时就产生了法鍪律的冲突，法律问题的解决就会变得复杂黉。一旦发生这种担保争议和纠纷时，将奢发生法律选择、法律适用和对国际惯例的尊运用等。因此，涉外担保合同由于它含有涉外因素，对涉外

8、担保合同的订立、履行和纠纷的处理，要比国内担保合同复杂、说困难，法律风险加大。我们认为在对上近述一些问题进行充分研究后，对于一些国荒外资信好、经济实力强、有履行保函能力╈10/10的母公司担