阐述上市全资子公司对母公司担保效力的法律

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2、]上市全资子公司为其母公司担保，母公司因此繁荣壮大，或拖垮子公司，在我国股票市场上已经屡见不鲜。根据《公司法》规定，全资子公司可以为母公司提供担保，因为母公司和子公司都是独立的法人主体。但是公司向其他企业或者为他人担保，需依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。上市全资子公司对母公司担保效力的法律,希望对您的论文写作有帮助.　　[关键词]上市全资子公司；母公司；担保效力；法律分析　　一、上市全资子公司对母公司担保概述　　公司法上并未明确禁止子公司为母公司提供担保，因而子公司在履行法律规定的相应决议程序后是可以为其公司

3、提供担保的，但是必须经股东大会或者股东大会决议。全资子公司作为担保人，理应回避表决，故无法形成决议，不难提供担保。《证监会、国资委关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干理由的通知》第二条规定，如果子公司是上市公司，则禁止担保，即上市公司不得为控股股东提供担保。这里就与《公司法》形成出处，也一直是我国社会各界深为关注的重要法律理论和实务理由。　　近年来，随着公司制度的发展和公司重组、兼并、收购等形式的广泛应用，我国企业呈现出各种各样的联合发展形式，关联企业的日益增加，使得上市公司对外担保从侧重于对大股东担保和上市公司

4、之间互保转向侧重于母子公司互相进行担保。有些上市公司不仅给自己的母公司提供担保，更甚为其祖父公司、姐妹公司等提供担保，慢慢形成盘根错节的“担保圈”或者“担保链”，由此引起的纠纷也是逐年递增。　　例1：某大型国有企业，经国家授权投资的机构转变为国有独资公司，公司内无股东会，由董事会行使股东会的部分职权。董事会成员有四人，全部是国家投资的机构任命的干部，无一职工代表，董事长王某还兼任另一有限责任公司的负责人。该企业于1994年12月设立一子公司，企业对子公司投资1000万元，该子公司上市后，自有资产2000万元，加上公司投资全部资产3

5、000万元，在某一大型投资活动中，该公司投入资金2000万元，再加上从银行的贷款1000万元，由于投资决策失误，该子公司血本无归，全部亏损3000万元，被迫破产。该子公司在上级主管部门申请下提出和解协议，要求进行整顿。整顿期间，该子公司决定放弃原母公司对其的欠款50万元，并且将自己的一些设备无偿转让给母公司，债权人知道后向法院申报，要求终结公司的整顿，宣告其破产。那么母公司是否应该承担子公司的破产责任？如果子公司认为将财产赠与母公司是正当的，不应被宣告破产吗？　　这里我们认为，国有独资公司作为有限责任公司，依据《公司法》第13条规

6、定，公司可以设立子公司，子公司具有企业法人资格，依法承担民事责任。这说明，该国有独资公司的子公司是独立经营、自负盈亏、独立承担民事责任的企业法人。母公司是可以通过行使权力来决定子公司的经营方针、董事和经理的任免，但是子公司的经营活动是由该公司的董事、经理自行负责，并且子公司以其全部资产对其债务承担责任，母公司仅以其对子公司的出资额为限对子公司承担责任。所以该母公司仅以其投资1000万元为限承担责任，对此以外的责任概不承担，且母公司和子公司是两个独立的企业法人。　　企业破产和解与整顿是为了推动企业改善经营管理，扭亏为盈，避开破产清算

7、的一种解救制度。《企业破产法》第17条规定，企业由债权人申请破产的，在人民法院受理案件后3个月，被申请破产的企业上级主管部门可以对该企业进行整顿，整顿的期限不超过两年，该公司进入整顿期应当定期将整顿情况向债权人会议报告，且依据《企业破产法》第21条第3项规定，企业有本法35条所列行为之一，严重损害债权人利益的应终止整顿。第35条规定，人民法院受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内，破产企业的下列行为无效；隐匿、私分或者无偿转让财产；非正常压价出手财产；对原来没有财产担保的债务提供财产担保；对未到期的债务提前清偿；放弃自己的债券

8、。该公司在整顿期间，无偿转让财产给母公司和放弃对母公司债券的这些行为依法而言都是无效的。母公司和子公司是两个独立的法人而不是本公司与分公司的关系。所以就本案例来说，债权人的要求终结整顿宣告破产是合法的。　　二、上市全资子公司对母公司担保效力分析