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《商法历年司法考试真题(2003——2007)》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在行业资料-天天文库。
1、(08年卷四第四题)案情:A房地产公司(下称A公司)与B建筑公司(下称B公司)达成一项协议,由B公司为A公司承建一栋商品房。合同约定,标的总额6000万元,8个月交工,任何一方违约,按合同总标的额20%支付违约金。合同签订后,为筹集工程建设资金,A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元,乙公司为此笔贷款承担保证责任,但对保证方式未作约定。B公司未经A公司同意,将部分施工任务交给丙建筑公司施工,该公司由张、李、王三人合伙出资组成。施工中,工人刘某不慎掉落手中的砖头,将路过工地的行人陈某砸成重伤,花去医药费5000元。A公司在施工开始后即进行商品房预售
2、。丁某购买了1号楼101号房屋,预交了5万元房款,约定该笔款项作为定金。但不久,A公司又与汪某签订了一份合同,将上述房屋卖给了汪某,并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某。汪某不知该房已经卖给丁某的事实。汪某入住后,全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕目眩等不适。经检测,发现室内甲醛等化学指标严重超标。但购房合同中未对化学指标作明确约定。因A公司不能偿还甲银行贷款,甲银行欲对A公司开发的商品房行使抵押权。 问题: 5.若甲银行行使抵押权,其权利标的是什么?甲银行如何实现自己的抵押权? 答:甲银行的抵押权标的为土地使用权,不包括商品房。物权法规定建设用地使用权抵
3、押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。甲银行实现抵押权时可以将商品房一并处分,但不能就商品房所得价款优先受偿。 6.丁某在得知房屋卖给汪某后,向法院提起诉讼,要求A公司履行合同交付房屋,其主张应否得到支持?为什么?答:不能得到支持,因为汪某已经取得商品房的所有权,不动产以登记作为物权变动的依据。公司法案例一中国证监会的某证券监管派出机构于2006年7月在对甲上市公司进行例行检查时,发现该公司存在以下事实:(1)甲公司报送的2005年度财务会计报告显示:截止2005年12月31日,该公司经审计的净资产额为40000万元。2006年1月,经甲公司董事会审批,甲
4、公司为A企业(非股东)5000万元的银行贷款提供了担保。(2)2006年2月,经甲公司董事会审批,甲公司为B公司(非股东)3000万元的银行贷款提供了担保。B公司截止2005年12月31日的财务资料显示:总资产为8000万元,净资产为3000万元。(3)2006年3月,甲公司拟为股东C公司8000万元的银行贷款提供担保。甲公司召开股东大会对该项担保议案进行审议时,出席股东大会的股东所持的表决权为15000万股(含C公司所持的3000万股),在表决时,C公司未参与该项表决,赞成票为7000万股,反对票为5000万股。(4)2006年4月,经甲公司董事会审批,甲公司
5、为D公司(非股东)20万元的银行贷款提供了担保。董事会对该项担保进行审议时,应到董事9人,出席会议的董事为9人,赞成票5票,反对票4票。(5)2006年5月,甲公司拟为E公司(非股东)7000万元的银行贷款提供担保。经测算,甲公司2006年累计对外担保额已达到资产总额的35%。甲公司召开股东大会对该项担保议案进行审议时,出席股东大会的股东所持的表决权为12000万股,在表决时,赞成票为7000万股,反对票为5000万股。(6)2006年6月,甲公司董事会根据经理的提议,解聘了公司副经理王某的职务,该信息未以临时报告的方式披露。要求:(1)根据本题要点(1)所提示
6、的内容,甲公司为A企业的担保是否符合有关规定?并说明理由。【答案】甲公司为A企业的担保不符合规定。根据规定,上市公司单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保,必须经股东大会审批。在本题中,甲公司为A企业的单笔担保额为5000万元,超过了甲公司最近一期经审计净资产40000万元的10%,因此,由董事会审批不符合规定。(2)根据本题要点(2)所提示的内容,甲公司为B公司的担保是否符合有关规定?并说明理由。【答案】甲公司为B公司的担保不符合规定。根据规定,上市公司为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保,必须经股东大会审批。在本题中,B公司的资产负债率达到了7
7、2.72%(8000÷11000),因此,由董事会审批不符合规定。(3)根据本题要点(3)所提示的内容,甲公司股东大会能否通过为C公司的担保?并说明理由。【答案】甲公司股东大会可以通过为C公司的担保。根据规定,上市公司股东大会在审议为股东提供的担保议案时,该股东不得参与该项表决,该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。在本题中,赞成票(7000万股)超过了出席股东大会的其他股东所持表决权(12000万股)的半数。(4)根据本题要点(4)所提示的内容,甲公司董事会能否通过为D公司的担保?并说明理由。【答案】甲公司董事会不能通过为D公司的担保。根据
8、规定,上市公司应由董事会
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