商业秘密侵权诉讼之原告举证问题研究

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1、商业秘密侵权诉讼之原告举证问题研究赵彦雄律师拥有《》一文的著作权特别感谢：广东惠邦律师事务所孙大浙勇友情提醒!关于商业秘密诉讼中举炫证责任问题，目前的学术探讨比较少。但酹是“举证”作为诉讼中决定胜败的一个非荬常重要的因素，以及商业秘密权作为一类蝓知识产权的特殊性[1]，笔者认为商业俞秘密诉讼中的举证问题值得深入探讨。另褚外，笔者认为针对侵犯商业秘密的法律诉佳讼主要分为两种基本形式：侵权之诉与违栅约之诉。对违约之诉而言，由于当事人双和方有具体的合同约定，其举证问题相对比颡较简单，基于此，笔者下面主要就商业

2、秘‘密侵权诉讼的情形进行分析探讨。笔者幌认为，举证本身与侵权责任的构成具有密讳切的联系，举证的过程实际上就是确定相迢对方侵权责任是否成立的过程。根据传统≡的侵权行为理论，侵权责任的确定要素，叭即侵权责任的构成要件是由归责原则所决郧定的，[2]即不同的归责原则决定了不同的侵权责任构成要件，从而决定了不同绩的举证责任与举证内容。基于上述认识，炫18/18笔者下面就商业秘密侵权诉讼中的原告举证问题进行分析、探讨。笔者认为过错笮责任原则是商业秘密侵权诉讼中的归责原龆则。根据过错责任原则的要求，侵权责任蛱的构

3、成包括以下四个要件：①过错，②违⑿法行为，③损害事实，④违法行为与损害金事实之间存在因果关系。笔者认为侵权责苈任构成要件与原告的举证责任存在以下关商系：1、关于侵权责任构成要件与侵权赦对象笔者认为侵权责任构成中的任何一迕个要件都同侵权对象存在密切关系，侵权仗对象即商业秘密的存在是侵权责任构成这蹯一问题讨论的起点，因此原告必须首先证暝明其存在合法的商业秘密。2、关于“蚬过错”、“违法行为”的问题过错属于壁行为人的主观心理状态，只能通过行为人的外在行为予以推断。《反不正当竞争法》规定了四种侵犯商业秘密的

4、行为类型，侵权行为为我国法律明文规定，行为人只要实施了这四种侵犯商业秘密的行为，就敝至少表明了两点：①行为人主观上具有过叩错，②行为人的行为具有违法性；除非存褡在法定抗辩事由。而要证明行为人实施上崂述四种侵权行为在司法实践中是通过两种方式实现的。一种是由原告直接证明被告貌实施了上述四种行为中的一种或者多种；官二是由原告证明被告掌握了原告的商业秘醯18/18密，且其有条件接触原告的商业秘密，如搪果被告无法证明其信息来源于自主开发、缑研制，或者通过反向工程获得，或者通过哲原告的许可使用获得，或者通过其

5、他合法蔗途径获得，就推定原告的主张成立。考虑勤到商业秘密侵权的隐蔽性，笔者建议将第无二种举证方式法律化，即在法律中予以明仑文规定。3、关于“损害事实”的问题损害事实在商业秘密侵权中主要表现为商他业秘密所有权人商品销售额的下降，服务谴客户群的减少，竞争优势的丧失等等，这辗些最后都是通过赔偿额的大小来衡量。原告侵权诉讼中的一项重要请求就是赔偿，雁赔偿额的大小以及事实来源原告当然应当止予以举证。4、关于“违法行为与损害暗事实间存在因果关系”的问题就因果关卒系而言，笔者认为这是上述证据选择应当苜坚持的一项审查

6、标准。商业秘密侵权诉讼虫中重中之重的一项请求就是赔偿请求，赔偿额的确定不是漫天要价，而是依据侵权ⅵ的具体事实，合理确定赔偿额。因果关系酒实际上是就“损害事实”的证据选择中应息当把握的一条原则，即原告在筛选证据时ы应当注意只有能够证明“损害事实”确系褡由被告的“违法行为”造成的证据才能予逾以保留。通过对上述侵权责任与举证问┻18/18题的分析，笔者认为商业秘密侵权诉讼的飓司法实践中原告的举证责任基本上可分为岛以下三部分：①原告存在合法的商业秘密♀，具体而言，要证明商业秘密的四性：秘互密性、价值性、实用性

7、和管理性；②被告】侵权行为存在，即原告需要证明被告所掌坳握的信息同自己的商业秘密存在相同性或梭者一致性，同时被告存在接触原告商业秘嫩密的条件；③证明原告所花费用及损失的严存在与数额，具体而言包括律师费、调查躇费、原告的损失额或者被告的获益。有的学者将商业秘密权利人的举证责任归结为①五点：商业秘密为其合法所有；商业秘密崤具体所指的信息且该信息是否具有商业价葡值；[3]权利人采取了哪些措施；被告缦何时侵权或何时发现其侵权；被告所使用扑的信息与权利人的商业秘密具有一致性或工相同性。[4]笔者窃认为其归纳不够

8、完襁整和准确。下面笔者就原告的举证责任与割举证内容进行详细的分析探讨：原告存唉在合法的商业秘密原告要证明其有一定凌的技术、经营信息存在，该信息为其所有ャ或拥有合法使用权，当让原告所主张的信琮息必须具有具体的载体，且原告所主张所有权的信息符合商业秘密的构成要件，本烦质上是“商业秘密”。因此原告该部分的垢证明任务又具体细分为：原告对商业秘密禀拥有所有权或者合法使用权的证据；技术邹、经营信息是商业秘密的证据。18/18关于原檠告对商业秘密拥有所