改制重组上市的有关问题

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1、重组上市过程中应注意的问题一、外商投资股份有限公司设立方式公司可采取发起方式或者募集方式设立，但是，目前，设立股份有限公司一般采用发起方式。依发起方式设立公司的，发起人除应符合公司法规定的发起人的条件外，其中至少有一个发起人应为外国股东。同时，以发起方式设立的，一般采用私募或者增资的方式增加资本，但是，前者必须与前一次发行股票间隔12个月以上（《公司法》137条）。二、中外合资企业改组为股份有限公司的注册资本根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》的有关规定，外商投资股份有限公司的注册资本的最低限额为人民币

2、3000万元，其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%，此为下限。同时，必须符合国家产业政策，即，符合《指导外商投资方向暂行规定》的有关规定，一般来讲，上限为75%-85%。《首次公开发行股票公司改制重组指导意见》（公开征求意见后第14稿）第41条规定，“主发起人不得联合自己或实际控制人的全资或控股子公司、孙公司，主发起人的股东单位共同出资组建拟上市公司，存在上述情况的，原则上应予以调整，如不能调整的，各出资关联方应合并持有的股份不得超过70%”。尽管该意见尚未生效，但是，对关联方持股有了一定的限制，以予

3、以注意。三、无形资产作价入股的比例根据《公司法》第80条规定，“发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的20%”，由此可知，一般情况下，20%为其上限。同时，公司法修正案有规定，属于高新技术的股份有限公司，发起人以工业产权和非专利技术作价出资的金额占公司注册资本的比例，公司发行新股、申请股票上市的条件，由国务院规定。可见，属于高新技术的股份有限公司有例外，但是，前提条件是该公司必须经过双高认证，即，中科院和科技部的认证。如果采用H股的方式在香港上市，根据我国法律的有关规定，拟发行上市公司必

4、须采用股份有限公司的形式，因此，工业产权、非专利技术作价入股的比例一般不超过20%，但是，属于高新技术企业的，有例外。6四、土地和房产土地和房产问题是每一个重组改制和上市项目都会遇到的棘手问题，解决的方式也根据企业性质不同而多种多样。根据中国法律，土地的处置方式有以下几种：（1）作价入股根据国土资源部的最新政策，房地必须整体处置，因此，出让土地使用证和房产证均已获得的可以作价入股方式投入上市公司；（2）授权经营如果贵公司符合国土资源部规定的可以授权经营方式处置土地的条件，贵公司也可将获批准授权经营的土地使用权以作价入股、

5、租赁的方式注入或提供境内控股公司使用。（3）租赁使用租赁使用一般发生在出让土地使用证未获得，只有划拨土地，也不能按授权经营方式处置土地的情况。境内公司与房产权拥有人签订房屋租赁合同，同时，租金中与土地相关的部分应向土地管理部门交纳。如果有划拨土地使用证但无房产证，应尽量办理取得房产证的手续，或由于涉及房产数量很大，不易在短时间内取得房产证，应办理确权手续，在房产部门同意补办房产证的情况下租赁给上市公司使用。一般来说，对于作为资产注入上市公司的土地和房产，香港联交所要求很严，必须具备有关的土地使用证和房产证，但对于租赁使用

6、的房地产，联交所仅要求符合中国法律可以出租或由出租方承担一切后果并赔偿上市公司因此所造成的损失。（4）集体土地如果贵公司本次重组的资产涉及集体土地，则贵公司必须向县级以上人民政府土地管理部门提出申请，按国家规定，经批准征为国有土地后，方可办理土地使用权评估、处置和变更登记手续。（5）临时土地《土地管理法》（第二次修订）第57条规定，“建设项目施工和地质勘查需要临时使用国有土地或者农民集体所有的土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门批准。其中，在城市规划区内的临时用地，在报批前，应当先经有关城市规划行政主管部门同意。土

7、地使用者应当根据土地权属，与有关土地行政主管部门或者农村集体经济组织、村民委员会签订临时使用土地合同，并按照合约支付临时使用土地补偿费。临时使用土地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。临时使用土地期限一般不超过二年。”6因此，如果注入上市公司的资产涉及临时用地，应与土地所有者协商将临时使用土地合同中使用者变更为境内控股公司。五、债权、债务的重组在对拟注入上市公司的资产进行重组时，一般都会涉及债务的转移和在重大合同项下的权利、义务的转移，当涉及公司发生合并、分立、或取消法人地位时，也

8、将涉及对这些公司的债权和债务的重组。根据中国法律的规定，有关债权、债务的转移应事先取得债权人的同意，合同权利义务的转让也应事先征得合同另一方的同意。在处理债务转移时，不仅需要取得债权人同意，还要处理复杂的与债务有关的担保，取得担保人的同意。同时，对于未转入上市公司的债务，如果原债务人发生了资产重组，债权人会对这部分债