国有商业银行改制上市的有关问题（一）

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1、国有商业银行改制上市的有关问题（一）

2、第1　　内容摘要：国有商业银行体制上的弊端是造成经营境况不良、效率低下的根本原因。中外股份制银行良好的经营业绩为国有商业银行提供了的借鉴经验。国有银行改制上市是市场经济的必然选择，股份制改造会使银行的股权合理分散，减少政府干预，促进科学合理的经营决策和利益分配；股票上市则便于银行扩充资本，并且因其能够在公司经营不良时为股东提供退出机制，将形成对银行经营管理的外部压力。银行上市为满足公司法关于最近三年连续赢利的条件，必须处理大量不良资产。借鉴美国、日本处理不良资产的经验，我国国有银行可采取的方法有

3、：充分利用AMC特殊法律地位运用多种手段继续化解不良资产；债转股；不良资产证券化。在银行上市方案的设计上，采用分拆部分资产重组上市，逐步收购原银行资产，最终将原银行资产全部注入新银行，实现整体上市。商业银行可引进战略投资者，立法上应当允许金融机构交叉持股，公司应对关联交易的定价依据予以充分披露。原银行与新银行应严格规定营业的地域界限以避免同业竞争。建立适合商业银行运行机制的公司治理结构。　　关键词：国有商业银行、股份制、不良资产、上市、治理结构、法律　　四大国有商业银行是我国金融业的主体，长期以来经营效益不佳，困难重重，突出表现在：

4、一是不良资产比例高，贷款的不良率到2001年年底还有25%[1]；二是赢利能力差，按国际标准计算利润都是负数；三是资本金不足、综合竞争力差，人员多，效率低下；四是内部管理薄弱，案件损失较大。虽然国家对此非常重视，采取了不少政策、措施，如1995年颁布《商业银行法》，1997年发行特种国债补充资本金，1999年起成立资产管理公司进行不良资产剥离等等，但国有商业银行的境况仍没有得到真正改善。我国加入世界贸易组织（以下简称C）剥离的13939亿的不良贷款。　　[2]加入WTO将加速我国银行业对外资开放。我国银行业开放的承诺主要有：第一，关

5、于客户。允许外国金融机构自加入起在中国提供外汇业务服务，无客户限制；第二，关于本币业务。加入后2年内，允许外国金融机构向中国企业提供本币业务服务，加入后5年内允许外国金融机构向所有中国客户提供服务；第三，关于地域。外币业务的地域限制在加入时取消，本币业务的地域限制在加入后的5年内逐步取消；第四，关于审批。加入后5年内取消限制所有权、经营及外国金融机构法律形式的任何非审慎性措施（即不含经济需求测试营业许可的数量限制），包括关于内部分支机构和营业许可的措施。此外，获得在中国一地区从事本币业务营业许可的外国金融机构可向位于已经开放此类业务

6、的任何其它地区的客户提供服务（资料来自中国加入世界贸易组织法律文件中之附件9：服务贸易具体承诺减让表第2条，最惠国待遇豁免清单）。　　[3]现在我国国有商业银行还不是公司（下面将详细论述），但进行公司化改革是发展方向，故此处先讨论歧义较多的公司产权概念。　　[4]倪建林：《公司治理结构—法律与实践》，法律出版社2001年版，第23页　　[5]《公司法》第4条。　　[6]康德官、林庆苗：《国有企业改革的经济学和法学分析》，法律出版社1998年版，第91-96页。　　[7]葛云松《股权、公司财产权性质问题研究》，载于《民商法论丛》第11

7、卷，第47-53页。　　[8]按照新制度经济学的观点，企业被定义为各方利益相关者订立的不完全契约的产物，实际上对于所有权最该强调的性质是对于剩余财产的控制权和剩余财产的索取权。对其进行法律分析是个艰巨又无太多实际意义的工作。　　[9]《商业银行法》第2条规定：商业银行是依照本法和《公司法》设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人；《公司法》第2条规定：公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司；《公司法》第64条规定，国有独资公司，是指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资设立的有限责任公司。　　

8、[10]此处作为民事上的权利主体，如果是公权利，自然由政府公务员行使。　　[11]参见尧金仁编著：《金融企业上市的国际视角及中国的探索》，中国金融出版社2002年版第74页。　　[12]戴相龙在“2001不良资产处置国际论坛”上的讲话。　　[13]魏建、张红：《论金融不良资产的清算-以中国的不良资产为例》，经济科学出版社2001版，第2页。　　[14]《贷款风险分类指导原则》第四条五类贷款的定义分别为：正常：借款人能够履行合同，没有足够理由怀疑贷款本息不能按时足额偿还；关注：尽管借款人目前有能力偿还贷款本息，但存在一些可能对偿还产生

9、不利影响的因素；次级：借款人的还款能力出现明显问题，完全依靠其正常营业收入无法足额偿还贷款本息，即使执行担保，也可能会造成一定损失；可疑：借款人无法足额偿还贷款本息，即使执行担保，也肯定要造成较大损失；损失：在采取所有可能的措施或一切