国际法治视野中的反腐败.doc

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1、国际法治视野中的反腐败关键词:反腐败；《联合国反腐败公约》；国际法治内容提要:国际社会在反腐败方面进行了大量的努力，通过了《联合国反腐败公约》。这一公约是国际法的一个重要的进步，体现着国际法内容的拓展、印证着国际法界定方式的转变、昭示着国家主权观念的更新。但在国际法治的视角下，也存在着条文弱化、操作性不强的问题，有待于通过进一步的努力予以强化。一、导言　在国际法上追究个人的刑事责任标志着传统国家法的因素与更加现代的人权法、人道法方法的结合，并且包括了国内法与国际法的实施机制。虽然对于海盗、贩卖奴隶等行为进行国际处罚已经具有悠久的历史，{1}(P397）但是作为一个部门兴起的国际刑法还是相对

2、晚近的事情。国际刑法主要包含着国际法的刑事部分和国家刑法的国际部分两个方面的方面，{2}(P6)《国际刑事法院规约》属于前一个方面，而《反腐败公约》则属于后一个方面。而且，对于反腐败问题以国际法的方式进行处理，是国际社会对于非国际罪行展开普遍国际合作的领先者。[1]因此，对该公约的进展进行深入分析，利用国际法治的理念和价值尺度去观察和衡量，对于国际法治方向的认识，对于反腐败国际法律合作的深入开展，都有着重要的意义。　二、国际社会对反腐败的努力虽然腐败本质上是各国国内常见的一种违法现象，属于各国国内管辖的事务，但是，在全球化的背景下，腐败呈现出许多新的特点，反击腐败，单靠一国或几国的力量是无

3、法取得良好的效果的。因此，在各国加强反腐败工作的同时，需要国际社会加强在反腐败领域的合作，建立起反腐败合作机制，有效地预防和打击腐败现象。联合国在近年来积极投身于建立反击腐败的国际合作机制，在联合国毒品和犯罪问题工作处的主持下，制定和通过了《联合国反腐败条约》。{3}该公约于2003年10月31日在联合国大会通过，2005年12月生效，截至2009年2月20日，共有140个国家签署该公约，131个国家已经成为其成员，[2]是迄今为止唯一一个全球性的反腐败法律工具。　公约的宗旨是：(1)促进和加强各项措施，以便更加高效而有力地预防和打击腐败；(2)促进、便利和支持预防和打击腐败方面的国际合作

4、和技术援助，包括在资产追回方面；(3）提倡廉正、问责制和对公共事务和公共财产的妥善管理。在贿赂犯罪的范围上，《公约》有所突破。《公约》要求各缔约国将“贿赂本国公职人员”、“贿赂外国公职人员或者国际公共组织官员”、“影响力交易”、“公职人员贪污、挪用或者以其他类似方式侵犯财产”、“私营部门内的贿赂”、“私营部门内的侵吞财产”、“对犯罪所得的洗钱行为”等行为规定为犯罪，从而扩大了传统贿赂犯罪的范围：一是扩大了贿赂犯罪主体的范围，增加了外国公职人员或者国际公共组织官员；二是扩大了贿赂犯罪的行为类型，增加了“影响力交易”(trafficofinfluence)；三是将贿赂犯罪由公共部门延伸到私营部

5、门。8　《公约》在体例上也有重大创新，在第一章总则对于宗旨、术语、适用范围和尊重国家主权原则作了总括性规定后，以第二章的显要位置规定了“预防措施”，第三章规定“定罪和执法”，第四章规定“国际合作”，第五章规定“资产的追回”，第六章规定“技术援助和信息交流”，第七章第八章规定了“实施机制”和“最后条款”，体现了预防、打击、国际合作、资产追回、技术支持紧密结合的一体化思想。　三、《反腐败公约》所体现的国际法治的进展　《联合国反腐败公约》是国际社会在控制腐败方面的一个全球性和全面性的国际公约，是除序言外，包括总则、预防措施、定罪与执法、国际合作等基本内容。它具有广泛性与全面性、整体性与平衡性等特

6、点，对国际法具有重大发展。{4}　（一）《反腐败公约》的生效，意味着国际法范围的拓展　随着人类活动范围的扩展以及国家之间交往领域的扩大，国际法的范围在不断的扩大。现代国际法的发展趋势是越来越多的事务进入到国际法律体制的范围之内，而不再是纯粹的国内法问题。传统的国际法框架涵盖的事项简单明了。在格劳秀斯的《论战争与和平法》中，第一卷提出了何谓战争、何谓权利的问题，仅而分析了战争的合法性问题。在这一基础上将战争进行分为公共战争、私人战争、属民对君主的战争，并列举了合法从事战争的主体。第二卷分析了正义战争的范围，主要是为了保卫人与财产的战争，对于何谓财产、哪些财产不能作为私有财产、财产取得的诸项规

7、范进行了详尽的研讨，同时也对管辖权与财产的消灭、使节的相关规范、不正当的战争理由、可以的战争理由进行了阐述。第三卷着重对战争中的行为规范、杀戮、对俘虏、占领地的权利义务、中立、停战协定、战后和约的签订等进行了分析。{5}(P3-57)19世纪美国流行的著作—惠顿的《万国公法》[3]中，仅涉及了各国的自治权、自主权，从自然权利的角度列举了各国的自主、自报权利，各国制定法律的权利、管辖的权利、平等的权利、对于领土及海洋执掌的