非标准劳动关系的体系结构法律思考

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1、非标准劳动关系的体系结构法律思考　　劳动关系是在劳动的过程中劳动者与劳动力使用者所结成的一种社会经济关系，下面是小编搜集的一篇探究非标准劳动关系的体系结构法律思考的论文范文，供大家阅读查看。　　平等权作为人的一种基本权利，其宗旨在于维护个体人的基本尊严，即为个体人的基本生存和正常发展提供最基本的保证[1](P24).哈耶克视平等权为一种完全和绝对的权利，认为平等是人力可以控制的一切地方、一切个人完全和绝对的平等[2](P106).他的绝对平等观强调平等权对于人的普遍意义，但其否定了个体差别。罗尔斯则在平等

2、原则的基础上确认了差别原则，他认为平等权是一种最广泛的基本自由权,而且现实中不平等的制度安排须与每个人的合理愿望相符合，并与其地位和职务相联系[3](P93).现代社会法的产生，符合罗尔斯有差别的平等观念。社会法对权利的保护从私法注重抽象平等转变到重视实质平等，并对法律关系中的弱者实行倾斜保护。劳动关系中的双方主体因其特殊身份形成事实上的不平等，存在用工者强、劳动者弱的差别。对弱者进行倾斜保护是实现实质平等的必然选择。我国目前对劳动关系的倾斜保护主要落实在标准劳动关系范围内，而对日益发展的非标1念上，大量

3、的非标准劳动关系仍然被作为民事法律关系，用工单位强与劳动者弱的失衡现实没有得到及时调整。　　一、劳动关系的二元化结构是统一立法的内在基础　　(一)标准化的劳动关系　　1.标准劳动关系的构成　　劳动关系是在劳动的过程中劳动者与劳动力使用者所结成的一种社会经济关系[4](P5).王全兴认为劳动关系是符合法定模式的劳动关系，否则只能作为事实劳动关系而存在[5](P27).所谓法定模式，就是指一种标准化的符合劳动法律规范要求的劳动关系，又称安定劳动关系,依现行立法合同劳动关系为其基本形态，以劳动合同为基础建立起来

4、的劳动关系。董保华将其概括为三个特征：用人单位与劳动者之间形成一重劳动关系、八小时全日制工作、受一个雇主指挥。这种劳动关系呈现出标准化的样态。　　劳动关系的标准化表现在法律关系的构成上，即主体、客体与内容的标准化。劳动者与用人单位构成了标准的主体，标准劳动者须为16周岁以上、退休年龄以下。标准用工单位只能是用人单位,包括个体户、企业、事业单位、国家机关、民办非企业单位和社会团体等，是经过依法登记，雇佣、使用和管理劳动者的组织机构。标准客体存在二元和一元之争。客体二元论又有双重和主从客体说之别。前者认为劳动

5、关系客体包括静态劳动力和动态劳动行为[6],后者认为基本客体是劳动行为和辅助客体是劳动力[7](P66).客体一元论又分为劳动力说和劳动行为说(或劳动活动说)。劳动力是单独、并列还是从属地位是劳动关系客体争议的根本所在。众所周知，劳动力是劳动者的基本能力，是劳动者从事劳动的前提，必然成为劳动关系主体关注的内容，但用人单位只有使用了劳动力，将劳动力转化为劳动行为，才会在劳动关系主体间围绕劳动力设定各自的权利义务。因此，劳动行为是劳动关系的主要客体，劳动力是次要客体。从劳动关系内容上看，劳动者的权利义务来源于

6、法定或约定。法律主要为保障处于弱势的劳动者，将其权利集中体现在劳动基准上，即有关劳动时间、工资报酬、劳动保护、安全卫生等方面的最低劳动标准。　　2.标准劳动关系的固化缺陷　　标准劳动关系的最大缺陷在其固化的特征，表现在三个方面：一是形式固化，书面劳动合同成为建立劳动关系的唯一合法形式。二是主体固化，劳动关系双方主体被禁锢在用人单位与就业年龄段的劳动者范围之内，律所、会计师事务所等民办非企业单位都不是雇主，超过退休年龄的劳动者无法建立劳动关系，甚至处在就业年龄范围之内的大学生也无法通过实习建立劳动关系;在两

7、者关联性上，一个用人单位仅与一位劳动者发生关系，兼职、兼雇均不合法。三是权利义务固化，劳动者只能在固定地点、时间和劳动条件下接受用人单位的管理。在这种固化的劳动基准下，劳动者被视为是一个没有任何差别的群体，受劳动法同样标准的保护。劳动者之间的年龄、职业、身份以及劳动能力等现实差别都被忽视了。标准劳动关系固化后使得劳动关系被局限在一个相当狭窄的范围内，与之十分相似但并无本质区别的用工关系，如雇佣、劳务等关系，以及许多新兴的灵活就业形式，如非全日制、劳务派遣等均无法获得劳动法的保护，客观上有扩大劳动关系范围的

8、要求。　　(二)非标准化的劳动关系　　1.非标准劳动关系的主流化趋向　　在我国灵活就业人数已从4700万人(2003年)上升到1.8亿人(2008年)，占全部就业人数的60%,已趋向主流化[8](P3).灵活就业趋势来自两个方面：一是劳动技能要求低、替代性强的工作，包括90年代国企改制产生的离岗内退、停薪留职等隐性就业和本世纪农村劳动力大量转移所形成的农民工劳动关系[9](P3);二是劳动技能要求高、专业性强的工作，主要因科技