讨论职务发明专利的认定标准与其拥有的权利归属

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1、讨论职务发明专利的认定标准与其拥有的权利归属　　一、职务发明的定义及立法宗旨　　各国专利法关于职务发明的概念规定不尽相同，但核心内容大体一致，即强调职工在履行职务过程中，或者在执行所在单位指令过程中完成的新发明。由此可知，判断职工的某一项发明是否为职务发明，应当以该项发明是否为单位交付的工作任务为标准，既包括本职工作也包括单位交付的本职工作外的其他工作，既可能是正常工作时间内，也可能是额外的其他时间。此外，包括我国在内的一些国家的专利法明文规定发明人主要利用单位的物质技术条件完成的发明创造同样是职务发明。例如，泰国《专利法》第11

2、条规定雇佣合同并未要求受雇者进行发明活动，但受雇者曾利用过职务上供其支配的设备、资料及报告的，属于职务发明。法律做出这样的规定，主要是考虑到单位的设备、场地、技术资料以及资金等物质技术资料对于职工的发明创造起到了不可替代的重要作用，离开了单位的这些物质技术资料，发明创造将无法完成或者达不到目前所具备的新颖性、创造性和实用性。　　二、职务发明的认定标准　　根据我国《专利法》的规定，职务发明的认定标准分为两类:其一是职责标准，即执行本单位的任务而完成的发明创造;其二是资料标准，即主要是利用本单位的物质技术条件而完成的发明创造。同时，《

3、专利法实施细则》对上述两项标准做了进一步解释，然而这种列举式的解释必然无法涵盖实践中可能发生的所有实际情况，又因为缺乏一个高度概括统一的标准(如岗位责任制和聘任合同内容)供司法人员进行自由裁量，导致实务中出现了划分职务发明与非职务发明的困难。下文将对几种主要的判断标准进行分析和评价:　　(一)单位的业务范围　　以单位的业务范围为标准划分职务发明与非职务发明，是指职工完成的属于单位业务范围内的发明创造均为职务发明。例如《日本专利法》第35条第1款规定，职务发明是指其性质属于单位业务范围，且完成发明的行为属该单位管辖下的工作人员现在或

4、过去职务范围内的发明。以单位业务范围为划分标准，显然有利于单位一方，使单位能够自主地利用员工的发明创造发展其业务，然而作为发明人的员工只能享有获得报酬的权利，无法享有作为专利权人所享有的其他权利，因而处于一种被动的地位。同时，如若职务发明人无法获得丰厚的，与发明为单位带来的收益相适应的报酬，这一划分标准便显失公平。　　(二)是否利用本单位物质技术条件　　依据这一标准，只要员工在完成发明创造的过程中利用了单位的物质技术条件，即为职务发明。同前述划分标准一样，这种做法仍然可能出现有失公平的情况。因此，立法者需要采取特殊措施以平衡单位与

5、职务发明人之间的利益关系，如《泰国专利法》在采取该种标准的基础上，专门制定了对职务发明人的特殊奖励办法。　　(三)完成发明创造的时间是否为业余时间这种观点曾在我国比较流行，它将在工作时间内完成的发明创造认定为职务发明，排除业余时间完成的发明创造。这一观点显然对发明这一智力性创造活动的性质和特点缺乏科学客观的认识，有些智力性创造活动并不能简单地区分是在工作时间还是在业务时间完成的发明创造，这些发明的创造过程既覆盖工作时间也覆盖业余时间，还有些发明甚至纯粹是业余时间完成的，但确实主要利用了单位的物质技术条件，并且该物质技术条件起到了不

6、可替代的关键性作用，此时若按照这一标准将这些发明认定为个人发明创造，将损害单位的相关利益。　　(四)单位是否立项　　按照这种观点，只有根据单位立项完成的发明创造才是职务发明。这一判断标准，首先对单位内部管理提出了更高的要求，对于一些中小型企业，内部管理并不完善，往往缺乏具体的立项制度以及立项程序，势必将导致一部分原本应属于单位的职务发明被划分为非职务发明，单位为发明所付出的设备，场地，原材料，资金和技术信息，以及对所属员工进行地必要培训等成本也将无法获得回报。并且，即使是规定了立项制度的单位，立项也仅仅是一项企业内部管理制度，各个

7、单位的实际情况不同，具体实施立项的程序也不尽相同，而职务发明的判断标准，决定着法律权利的归属，是面向全体社会成员的，在实践中可能会遇到标准不一，操作困难等难题。当然，单位立项的开展至少说明单位有意开发该项目，一旦发生权属争议，立项书可以作为证据材料之一。　　(五)岗位责任制和劳动合同所约定的范围　　通过签订劳动合同的方式，明确职工的岗位责任，目前被认为是解决职务发明问题最为有效的方法之一。在美国，雇员完成发明创造后根据雇佣合同将申请专利的权利转让给雇主。以签订劳动合同方式约定职务发明的范围和归属具有明显的优势，一方面采用书面方式明

8、确职工的岗位责任，另一方面单位与职工平等协商，兼顾双方利益，更加具有灵活性。但是，仔细分析这一标准，仍有不尽完善之处。　　实践中，我国劳动用工制度起步较晚，用人单位不与劳动者签订劳动合同，或者劳动合同内容不完备等问题时有发生。退一步讲，即使双方按照