莫让专利成为企业上市阿喀琉斯之踵

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1、莫让专利成为企业上市阿喀琉斯之踵自从2009年9月开设以来，创业板作为自主创新企业及成长型高新技术企业融资的主要平台，以较低的入市门槛吸引了大量处于成长期的高新技术企业。然而，不论是2010年集中爆发的一系列拟上市企业“专利门”事件，还是当今的旋极信息的诉讼事件，专利侵权诉讼已然成为企业登陆创业板的阿喀琉斯之踵。一、事件回顾2012年5月15日，深圳市朗科科技股份有限公司（以下简称朗科科技）向广西南宁市中级人民法院递交民事起诉状，起诉正在启动IPO询价推介的北京旋极信息技术股份有限公司（以下简称旋极信息），以及农业银行、农业银行北海工业园支行侵犯其“用于数据处理

2、系统的快闪电子式外存储方法及其装置”的发明专利权，要求三被告停止侵权并赔偿公司经济损失人民币6000万元。5月21日，朗科科技正式向中国证券会办公厅信访办及创业板部递交实名书面举报材料，要求停止旋极信息上市发行，以维护公司以及广大投资者的合法权益。旋极信息被迫延迟询价，之后做出回应否认产品构成对朗科科技涉诉专利的侵权。6月8日，旋极信息身背官司成功登陆创业板。6二、背景分析自从2009年9月开设以来，创业板作为自主创新企业及成长型高新技术企业融资的主要平台，以较低的入市门槛吸引了大量处于成长期的高新技术企业。然而，不论是2010年集中爆发的一系列拟上市企业“专利

3、门”事件，还是当今的旋极信息的诉讼事件，专利侵权诉讼已然成为企业登陆创业板的阿喀琉斯之踵。早在2010年，苏州恒久光电科技股份有限公司因媒体报道该公司的“核心专利”在上市前已经被终止最终导致IPO发行被撤销，河南新大新材料股份有限公司因被河南醒狮起诉侵犯其“半导体材料线切割专用刃料”的发明专利在上市前夜被叫停，直到双方诉讼和解后才被允许上市。还有，北京合纵科技股份有限公司在与北京科锐配电自动化股份有限公司的专利侵权纠纷中终审败诉，尽管合纵科技发布公告，称停产行为对公司整体的产品技术发展并不会构成重大影响，但是，合纵科技的IPO还是二度被否。众多企业被专利侵权纠纷

4、拖住了上市的步伐，那为什么此次的专利侵权诉讼却未影响到旋极信息的上市进程呢？笔者认为这是一个非常可喜的变化，这说明了我们的证券监管部门对专利诉讼与上市之间关联性的态度有了变化，从简单的一棍子打死到有选择地区分对待，这更符合行业特性的科学决策。6首先，专利诉讼涉及到技术，判定是否构成侵权取决于对专利技术如何解读、侵权行为如何举证等多个问题，并非对照法条就能得出结论。旋极信息方面极力否认其核心产品侵权，现双方是各执一词。此外，专利诉讼往往要耗费漫长的时间，这场官司将持续多久，最终旋极信息是否侵权，都还是未知之数，如果单凭朗科的诉状来认定旋极信息存在重大不利变化甚至叫

5、停发行的话过于草率。其次，朗科科技选择在旋极信息上市前夕提起专利诉讼，其目的显而易见。尽管朗科方面表示，几个月前公司就在收集旋极信息的相关侵权证据，而在这个时间点决定起诉旋极信息，属于公司的商业判断，如果条件合适，也不排除双方和解合作的可能性。根据规定，证监会的发行批文只有6个月的有效期，一旦证监会要求旋极信息延缓上市，那么旋极信息必然会为了尽早解决问题而答应朗科的和解条件。因此，虽然我们不能说朗科科技是恶意诉讼，但其诉讼目的已经路人皆知。证监会此时放行旋极信息的IPO，有利于刹住这股不正之风，避免企业IPO成为“唐僧肉”。6此外，旋极信息大股东、实际控制人陈江

6、涛也做出书面承诺，如果公司因本次侵权案件最终败诉，并因此需要支付任何侵权赔偿金、相关诉讼费用，或因本次诉讼导致公司的生产、经营遭受损失，其个人将承担公司因本次诉讼产生的侵权赔偿金、案件费用及生产、经营损失，这一兜底承诺也是为了加强了证监会和投资者信心。三、警示尽管此次旋极信息并未因专利侵权诉讼停下上市的脚步，但发行首日即破发5.22%，已经反映出这场专利权诉讼给市场带来了一定的心理影响，也给广大拟IPO企业敲响了警钟。在上市路上企业该如何避免及应对专利诉讼狙击，以下笔者谈些自己的体会：首先，要重视核心技术的专利侵权风险的预警工作。对于技术型企业而言，核心技术是其

7、赖以生存和发展的基石，一旦核心技术遭遇重大侵权纠纷，将严重影响企业的上市进程，因此对核心技术进行侵权风险预警是十分有必要的。以上述事件来说，旋极信息ComyiKEY2206产品作为一种USB接口的硬件设备，至少与闪存盘是属于同一技术领域的，因此就有必要在研发过程中在该领域进行前期检索，筛选可能产生侵权风险的专利技术。需要注意的是，企业在检索所属领域的技术现状时，第一，不要仅针对技术创新点进行检索，有些技术创新依赖于基础性的技术手段，而这些基础性技术手段恰恰为专利技术，切不可想当然以为是公知常识或本领域惯用技术手段就忽视了对这些基础技术的检索；第二，不要仅检索中国

8、的专利，因为根据《最高人